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法制史論文:智慧培養和中國法制史課程教學改革
一 中國法制史課程教學面臨的問題
中國法制史是法學專業十四門核心課程之一,“全國所有的法律專業,如果沒有或不能開設中國法制史課程,就要取消其辦學資格”①。從教育學的角度講,中國法制史的教材及其課程內容,奠定了大部分中國法律人才的法律史常識的儲備。
但就目前市面上的教材情況來看,中國法制史的教材編撰體例不容樂觀。及時,從20世紀80年代以來,法學本科中國法制史的教材體例與內容都趨于定型,至今都沒有太大變化。在教材體例方面是“斷代體”,即以歷史學上的朝代為線索編排;在內容方面有單一性,即限于歷史上各朝代法律制度的“靜態”簡介。第二,現有教材體例與內容的定型化,使得整個課程在教材選擇上沒有太大余地。第三,貪大求全的編撰體例無法適應法學本科的教學實際。第四,將中國法制史與中國法律思想史分科教學的課程設計,使學生無法從整體上理解這些法律制度,也就無法真正掌握傳統法律制度的實質特征。第五,現有教材刻意帶著西方的有色眼鏡在中國歷史的素材中尋找相當于西方民法、刑法、商法、經濟法、訴訟法的東西,牽強附會地在中西法制間建立對應關系,或用西方類似制度的眼光來評價中國的法律制度,而對中國的特色法律制度,如皇權制度、宗法制度、后宮制度、喪服制度、均田制度、士紳制度、鄉治制度等不談或寥寥數語概括。②
再就中國法制史課程的教學情況來看,情況也不太樂觀。及時,就課程本身難度來看,中國法制史上溯三皇五帝,下及當代法制歷史,時間跨度長,且內容又博大精深,牽涉到眾多古代文獻,對非歷史學的法科學生以及法學課堂而言,是一個不小的挑戰。第二,中國法制史不像別的學科有一個非常清晰的學科框架和學科體系,規律性的東西相對較少,對老師教學與學生學習都是一個難題。第三,在教學價值方面,因現代中國法制大多移植于西方,造成了中國傳統法制與現有法制之間的斷裂,學生從功利的角度認為這門課程不具有實用性,因而學習的興趣不太大。第四,在教學方法方面,目前多數高校在中國法制史課程上仍采用以教師講授為主的方式。第五,現有課堂教學的內容,基本上是圍繞中國法制史上的“靜態”制度展開,即講授所謂的“死法”。
二 知識與智慧的關系:反思中國法制史課程教學問題的新視角
從知識與智慧的區分角度看,《中國法制史》教材編撰及其課程教學所面臨的問題,根源在只注重知識的灌輸而忽略了智慧的培養。
首先,何為“知識”?從文字學的角度看,“知”左邊為“矢”字,古代指箭;右邊為“口”字,象征射箭用的靶子;“知”的意思即是用箭去射靶心,射準了就能獲得“知”。從知識的發生、演變看,它是動態的,總是一定時代的產物,是一定歷史階段人的主觀能動性與現實客觀性相互作用的成果;從知識的產生過程看,它是人的思想活動與實踐過程的統一,是實踐過程在思想活動支配下的成果;從知識生產的結果看,它是精神產品與物質產品綜合的成果,物質產品是精神產品的物化形態;從知識的存在方式看,它主要是一種獨立于個人世界與自然世界的外部存在,是第三世界的表現。
其次,何為智慧?智慧是人的辨析判斷能力,是人對世界與人生的博大圓融理解,是關乎人的生活整體的高度綜合的能力,不是對具體事物及其演變過程的說明,而是體現為思想與實踐的統一,理性、情感與意志的統一,既是一種行為選擇和處事態度,又是一種文化素養和挑戰、批判、反思現存世界的思維能力,更能指導人的價值取舍,由哲學思考提供,注重體驗和悟性,不是金錢能夠買到的特殊能力。③ 因此,智慧有以下兩個特征:(1)它是一種獲得知識的普遍方法,即如辯證法、系統論等。(2)它是一種獲得知識的能力,包括了遺傳、生理、心理等各方面的綜合;是一種尋根究底的、能認識事物最深層本質的能力;是一種求異性的創造性思維能力,即一種的能力,不僅指認知方面,還指對社會歷史以及人生意義的理解方面。
,我們分析知識與智慧的關系。從區別上看,知識與智慧是不同的范疇。知識是人類再創造客觀世界的武器,而智慧則是人類創造自我的武器。從來源上看,知識是對可見事物、事實的描述與解釋,智慧是對價值與意義的洞見與直觀;知識是客觀的,智慧是主觀的;知識是外在的,智慧是內在的;知識總是向外謀權,智慧則是向內求全。從本體論上看,智慧是本,而知識是末;智慧是體,而知識是用。從聯系上看,知識是智慧的基礎,智慧是知識轉化的結果。從必然性上看,知識必須轉化成智慧,或者說,光有知識并沒有任何意義。一方面是知識作為智慧的素材,是人實踐知識的過程中形
成了智慧;而另一方面則是智慧反過來指導知識的再學習與再創造,智慧成為知識再生產的核心機制。正是在此意義上,教育應當關注智慧的培養,而不僅是知識的積累。在教學目標方面,不應當只是讓學生“了解……”“掌握……”,還應當讓學生學會好奇、思考、質疑、反思。這是信息時代對教育的近期要求,是知識再生產的本質要求。 從哲學上講,知識注重有分別的“名言之域”,而智慧屬于“超名言之域”,以“求窮通”為特征,即智慧是對知識的超越,超越在“窮”、在“通”:“窮”是窮究,要求探索自然、人生的及時因和較高境界;“通”是會通,融會與貫通;要求人能夠認識自然、人生大道,綜合人的本質力量,會通物我、天人而與天地合德,獲得身心、德性與人格的自由發展。④ 即“轉識成智”,強調人在認識、實踐過程中要達到主體與客體、主觀與客觀、個人與環境、個人與他人之間的“交互性”和“轉化性”。因此,教育應當從關注知識轉移到還需重視智慧上面來。
法制史論文:中國法制史課程引入案例教學法的探討
引言
中國法制史課程是法學專業的一門專業基礎課,也是一門歷史學與法學交叉的學科。課程的知識內容十分復雜,不僅講授法學知識,同時還包含著許多歷史學科的知識;由于距離現實的法律實踐較遠,學生對此門課程的學習興趣不足,傳統的教學方法也很難把這一課程講解到位,讓學生理解,通過教學實踐,筆者針對教學現狀提出教師在講授中國法制史這門課程的過程中,要充分利用電大在線平臺和多媒體技術,積極采用全新的教學方法,通過引入案例教學法來提高這門課程的課堂教學質量。
一、中國法制史課程的教學現狀
1.教師的教學模式落后
在傳統的中國法制史課程教學中,由于這門課程的理論性和綜合性特別強,學生很難獨立理解和掌握這門課程的知識內容[1]。授課教師在實際的課堂教學中,通常都是采用“灌輸式”的教學模式。這種教學模式沒有充分考慮成人教育學生的主體地位,不能結合成人學生學習的特點,因此學生在中國法制史課程的學習上積極性不高。除此之外,中國法制史的知識點過于分散,教材中歷史資料相對較多,理論的綜合分析相對不足,相關的歷史案例也存在不足,而且許多研究的對象年代久遠,學生普遍產生中國法制史課程實用性不強的觀點。而教師“灌輸式”的教學方法,嚴重影響課堂的學習氛圍,根本無法激發學生的學習積極性。
2.課程的本身難度較大
中國法制史課程的教學內容十分豐富,這門課程的知識內容不僅包含了法學知識,還包含了許多歷史學科知識。這就要求授課教師和學生必須要具備深厚的歷史文化知識和法律學科知識,而且還需要教師和學生掌握一定的古漢語知識。另外,這門課程主要是以已經廢除消亡的中華法系的法律制度和法律傳統為研究對象,研究中國法制的發生﹑發展、演變及其規律,這在某種程度上與當今社會實施的法律制度存在嚴重的脫節。許多授課教師在中國法制史課程教學中,往往會產生教學內容與現實脫節或者講授的知識與歷史脫節這兩種現象。前者僅僅講授中國傳統的法律制度和法律現象,把法制史講成了歷史課,使學生覺得這門課程沒有用而無法激發學生的學習興趣。后者則是與歷史脫節,教師在課堂教學中以現行的法律制度去分析和評價歷史的法律制度和法律現象,使學生不能以動態的視角、發展的眼光看待問題,認為傳統的法律制度都是封建迂腐的,不了解法律制度的建設是一個不斷發展的過程。
二、中國法制史課程引入案例教學法的意義
1.發揮學生的主體地位,激發學生的學習積極性
中國法制史是一門理論是和實踐性較強的基礎學科,課程的教學知識內容時間跨度長,其中許多涉及的典籍資料非常久遠。對于學生來說,這些古漢字和文言文內容,很難真正理解讀懂,通過自學無法抓住學習的重點知識。這就使得教師在課堂上往往采用灌輸的教學方式,讓學生通過教師的講解去理解相關的內容。因此探索引入案例教學法對中國法制史進行教學,通過提出相關的問題讓學生自己根據案例材料去探究解決,能夠有效發揮學生的主體地位,激發學生學習中國法制史課程的積極性,培養學生大膽質疑,積極思考問題、解決問題的能力。使學生從被動的接受理論知識轉變為自主思考問題,從而提高中國法制史課堂的教學質量[2]。
2.通過案例介紹,加深學生對知識的理解
在中國法制史課程的教學實踐中引入案例教學法,通過案例的介紹,能夠有效加深學生對中國法制史課程理論知識的理解。分析案例在案例教學法的應用過程中,授課教師可以充分利用電大在線平臺,將精選的案例提前布置給學生,引導學生利用課本的知識去分析和解決案例中的問題。然后在現實面授輔導中,教師再通過對案例時代背景的介紹,對案例進行詳細的分析,總結概括出相關結論,這就可以使學生對案例的理解從感性的抽象認識上升到理性的認識,符合認識的一般規律,學生對中國法制史的認識和理解也就更加容易,從而加深學生對中國法制史知識的理解。例如,在講解商鞅變法這一知識點時,可以引入“賊人入室案”,讓學生分析這個案例,了解這個案例中反映的商鞅變法的主要思想。教師在學生分析和討論的過程中,要做好對學生的指導和概括總結,引導學生正確理解商鞅變法的內容。
3.培養學生的法制觀念,提高學生分析問題的能力
中國法制史是一門理論性特別強的課程,單純的理論教學脫離了實踐很難取得良好的教學效果。但是,通過引入案例教學法,能夠有效地將中國法制史的理論知識與案例分析的實踐結合起來,從而提高學生的法律職業素養,培養學生的法制觀念。在案例教學法中,教師通過引入歷史上發生的案例,與學生一起對案例進行詳細的分析,然后對案例的結論進行總結與概括,從而使得學生能夠將中國法制史的理論知識與案例分析的實踐有機地聯系起來,讓學生明白歷史分析案例的思路和方法、使用法律的過程以及辦案的具體方法等等。這可以有效培養學生利用法律知識分析和解決問題的思維習慣,并通過對歷史案例的分析和總結,樹立正確的法制觀念。
三、中國法制史課程引入案例教學法的具體應用
1.建立中國法制史案例教學的案例庫
(1)案例的來源
在中國法制史課程的案例教學中,案例的來源主要是從公開出版的課程教材和案例集等參考資料,選取合適的案例,例如《中國古代判詞研究》。除此之外,還借助多媒體技術從網絡上或者中國古代歷史文獻資料、甚至是現實的歷史題材影視劇也可以成為中國法制史課程的教學案例的重要來源,例如,可以從《項羽本紀》中引出“妄言罪”,從而加深學生對秦朝加強皇權的法律制度的理解。
法制史論文:以問題與案例為導向的中國法制史教學
一 中國法制史教學面臨的兩大問題
中國法制史這門課程雖被教育部列為16門核心課程之一,但由于傳統法制幾近消亡,而現行法多是西方法制移植的產物,傳統法制并不能帶來直接的法律適用,學習中國法制史的必要性在當下急功近利的環境下就成為一個問題。法學作為一門實踐性較強的社會學科,理論法學本就處于相對邊緣的地位,看似與現實無關的中國法制史無疑處于邊緣中的邊緣。中國法制史的學科地位與開設必要性成為中國法制史教學面臨的及時個問題。
此外,綜觀我們的《中國法制史》教材,主要存在以下三大問題:(1)在教材的體例上,絕大多數教材都是按時間先后順序編排法律制度的內容,毫無制度層面的縱向深入,很多老師基于教材的特點,授課就以介紹性地講述知識點為主,缺乏理論縱深,對許多學生而言,學習中國法制史也就變成了死記硬背一些知識點。(2)在教材的指導思想上,階級斗爭學說及五種社會形態劃分直接支配了法制史的主要內容,導致傳統法制的豐富內容無法展現,傳統法制的很多因子因為沒有適當的方法論而無法被現實認可。(3)在內容選擇上,大部分教材僅僅關注制度層面的介紹,缺乏實踐層面的分析,缺乏法律的鮮活性和生命力,而且很多教材包含很多諸如經濟政策、官僚制度等非法律內容,使得教材內容不精不專。正是因為教材存在的上述問題,導致中國法制史教學既缺乏理論縱深,又與部門法教學的實踐性特征相偏離,缺乏法學學科應該具有的鮮活性,讓學生無法產生對此門學科的興趣,此為法制史教學面臨的第二大問題。
針對以上及時個問題,筆者在課程教學中通過五個方面進行辯駁:(1)本科教育是綜合性的素質教育,并非僅僅是專門的應用性教育,故而本科學習應兼容并蓄。法學專業學生的素養并不僅僅體現在專業性,更應具備人文性和綜合性,如此培養出的法學人才才不至于淪為法律適用的工具,不至于淪為破壞法制公正的法律人。中國法制史學科內含豐富,有很深刻的文化、社會和思想基礎,我們能夠通過此課程為大學生注入已經極為缺失的人文基礎。(2)本科生對傳統的認知源自于中學的歷史課本教育,但這些課本的諸多認知是武斷的,甚至是不科學的,導致我們對自己的傳統不斷否定,封建、專制、階級斗爭、司法黑暗等成為我們對傳統的及時認知,讓學生們認為傳統一無是處,學習傳統法制的必要性就成為難題。但什么是封建?專制就一定是不好的嗎?中國傳統果真有階級嗎?司法果真黑暗嗎?(3)事實上,傳統有諸多積極的因素可供吸取。舉例而言,以情理法為指導的立法毫無疑問符合傳統的社會基礎,包括我們的刑法修正案對老人不適用死刑的規定、包括刑事訴訟法對親屬免證的規定等都是對傳統情理和現實社會基礎的回歸。(4)即使傳統有不好的方面,有不利于今天法治建設的方面,我們也需要對其進行認知,對癥方能下藥。對傳統法制不了解,就無法對今天的很多社會現象做出解釋,就無法對很多因為傳統意識而導致的問題開出真正的藥方。我們的法治建設一定是中國特色的法治,我們無法照搬照抄西方,這一中國特色是中國傳統和現實探索的融合。(5)縱觀發達國家的教育,都非常注重對自己歷史的研究,只有注重自己歷史、珍視自己傳統的國家>:請記住我站域名/
法制史論文:中國法制史課程多元化的教學方法探析
《中國法制史》作為大學法學專業課程,在法學教育中占據一定的地位。但是由于中國法制史具有史學的“務虛”特征,因此在以追求“務實”的法學教育環境中,并沒有得到應有的重視,已經成為一門漸趨弱勢化的學科。筆者從教以來,一直擔任《中國法制史》的教學工作,對該門課程所面臨的困境有著深刻的認識,如中國法制史教材以斷代史為體例的模式令學生感到內容繁雜且重復枯燥,該學科涉及大量文獻典籍及生僻字詞讓學生望而生畏,中國法制史缺乏實用價值而使學生產生傳統法律虛無主義的錯誤觀念等等。針對這些問題,筆者認為,教師應當采用多元化教學方法,以講授教學法為主,適當輔以案例教學法、比較教學法和多媒體教學法,從而增強課程吸引力,加深學生對古代法律知識的理解和記憶,達到改善教學效果和提高教學質量的目的。本文將以《宋代法律制度》的教學為例,對中國法制史的多元化教學方法略作探討。
一、運用講授教學法,系統傳遞核心知識
由于中國法制史這門學科是以中國法制發生、發展為基本線索,以大量史料為理論來源,具有時間跨度長、涵蓋內容廣泛且零散、文字艱深晦澀、專有名詞難以理解等特點,因此教師在采用講授教學法時,要注意兩方面的問題。
(一)優化教學內容,做到詳略得當,重點突出
在講授宋代法律制度時,教師先簡要介紹宋代的政治、經濟文化背景,使學生初步了解宋代在中國封建社會發展史上具有承前啟后的地位,商品經濟的高度發展不僅促進了科學技術的提高、文化教育的興盛和思想觀念的更新,還使得宋代法制文明依然居于世界的前列。隨后教師以重點和難點為主線系統講授核心知識體系,在兩宋法制指導思想方面,應重點講授程朱理學和永嘉功利學派對宋代立法思想的影響;在立法活動上,主要講授《宋刑統》、編敕、編例和條法事類;在行政法律制度上,應著重于兩府三司的中央行政機構、由御史臺和諫院組成的中央行政監察機關、宋代科舉制度改革和歷紙、磨勘等職官考課制度;在刑事法律制度上,應把重點放在《重法地法》等刑事特別法和折杖法、編配法等宋代獨具特色的刑罰制度上;在民事法律制度上,教師講授的重點是,宋代因佃戶、雇工、婢女等有了民事主體資格而擴大了民事權利主體范圍,婚姻制度受程朱理學的影響而進一步強化了夫權,宋代物權體系以所有權、典權、永佃權等為主要內容,契約制度以擔保制度、契約中介制度和競標締約制度為主要特色,繼承制度主要是宗祧繼承、戶絕繼承以及女性、遺腹子、私生子、義子、贅婿等的財產繼承;宋代經濟法律制度可結合王安石變法講授方田均稅法、農田水利法、青苗法和市易法等,此外還有獨具特色的禁榷律法;在司法制度方面,重點介紹中央司法機關——大理寺、刑部和審刑院,宋代臨時審判機構——案議、制勘院、推勘院,還應結合《洗冤集錄》、《折獄龜鑒》和《棠陰比事》等著作講解宋代證據制度。
(二)從學生熟悉的背景知識人手,激發學生的濃厚興趣
很多學生在學習中國法制史這門課程時,認為該學科難度高且不容易理解,因此逐漸失去興趣。但是筆者發現,學生們對他們所熟悉的的背景知識卻很感興趣。因此,教師應盡量以學生熟悉的背景知識為切入點,由此展開知識點的傳授。在講授宋代婚姻制度時,可以引領學生賞析宋代詞人陸游的著名作品《釵頭鳳》。宋律明文規定,尊長對卑幼有主婚權和干涉他們婚姻的權利,因此盡管陸游和唐婉“伉儷相得”,但是“二親恐其惰於學,數譴婦,放翁不敢逆尊者意,與婦訣”。在講授宋代良賤制度時,通過介紹抗金英雄岳飛父子被害后,其親屬遭到流放而沒籍為官奴婢,揭示籍沒罪犯為奴婢的制度在南宋遭到廢棄。在講授刺配刑時,結合《水滸傳》第二十七回的記載,刑部官將武松殺潘金蓮、西門慶的行為定性為“斗殺”,遂得減死,判“刺配二千里外”之刑,揭示宋代以刺配刑懲治兇徒已是司法中的普遍現象。以蘇軾通判杭州時在風流和尚殺人案中的判詞為例來闡釋宋代法律與文學的關系,蘇軾的判詞是:“這個禿奴,修行忒煞,云山頂空持戒。只因迷戀玉樓人,鶉衣百結渾無奈。毒手傷心,花容粉碎,色空空色兮安在。臂間刺道苦相思,這回還了相思債?！?
二、運用案例教學法,培養學生的法律思維能力
在中國法制史的教學中,引入案例教學法具有現實意義,通過對中國歷代具體案例的研究和分析,我們可以從理論到實踐,得知其間法律規定和法律精神的變化;我們可以從文本到社會,理解立法與司法二者間的差距。從而激發我們深究導致二者間差距的諸多社會歷史因素的興趣,也使我們得以從中探尋到法律發展的一般規律。
中國法制史案例浩若煙云,主題多種多樣,難度參差不齊,涉及的法律問題各有不同,案例情節長短不一,如何根據教學目的有針對性地進行選擇并合理運用案例,是成功進行案例教學的關鍵。
(一)案例所概括的法律原則和精神應有現代意義
曾經有學者提出,中國法制史“固然讓今天的法學院學生們領略到中國古代法律文化的博大精深,但在很大程度上,卻無法與他/她們在法學院中接受到的其他主流知識對接”。這樣,學生不可避免地對務虛的中國法制史缺乏興趣。針對這一點,教師選擇的案例所概括出來的法律原則和精神應盡量與部門法有所對接,使學生深刻體會古代法制在現代社會中的價 值。在宋代法律制度的案例教學中,可以選擇北宋元絳書證定案的案例,在該案中,永新縣土豪之子龍聿盜用同鄉少年周整之母的手印,訂立契約蒙騙對方田產?？h官元絳根據契約上的年月寫在手印之上這一不符合客觀事理的現象,判決歸還對方田產。該案反映出口供的證據地位在宋代進一步下降,其他證據如證人證言、物證、書證及檢驗筆錄等越來越受到重視。再如南宋典主遷延人務案,阿龍將田地出典給富戶趙端,八年后的正月,阿龍想回贖田地,但趙端以田地正在耕種為由,要等到秋收后再還地。阿龍見回贖不成,便將趙端告到了官府。宋代法律中有訴訟時效制度即務限法,每年二月初一開始“人務”,即進入農忙季節,直到九月三十日為止,屬于務
限期間,官府停止受理民事案件。到十月一日“開務”,直至次年一月三十日為止,才受理民事詞訴。審理此案的地方官認為,趙端要等秋收后還地,以至于阿龍在長達八個月的務限期內無法起訴,而且阿龍很可能在這段時間內花掉收贖的資本,因此趙端“遷延”的目的就是想霸占該田產。依法應對趙端“杖一百”,但考慮到他年事已高,本案就此封止,只勒令他在收到贖田款后退還田業給出典人。該案就涉及宋代特有的不動產制度典權、體現訴訟時效的務限法和刑法中的恤刑原則,這些法律原則和精神在當今法制中仍有體現。
(二)案例應當具有典型意義
學習中國法制史的目的之一,就是讓學生體會古代中國社會、經濟、政治以及法律本身等各種因素對不同時期法制的影響,因此教師應當選擇能充分反映當時社會本質和社會意義的典型案例。如北宋時期的阿云一案:“初,登州奏有婦阿云,母服中聘于韋,惡韋丑陋,謀殺不死。按問欲舉,自首?！钡侵葜S遵認為阿云訂婚之時,服喪期未滿,故與韋某的夫妻關系不能成立,應以普通人處理,并將此案上報朝廷。這個案子送到大理寺以后,大理寺按照“謀殺已傷”的罪名,判處阿云絞刑。但許遵不同意大理寺的判決,他說:“阿云在衙門里接受審問的時候,剛一開始訊問,她就馬上全部交代了作案的事實。因此,應當承認她有‘自首’的事實,屬于‘按問欲舉’,要減二等論罪處罰?！彼紊褡诰桶堰@個案子交到刑部處理,刑部的官員認為許遵的理由十分荒唐,大理寺的判決是合法的。此案經刑部復核后,奏請皇帝裁決。,宋神宗特頒敕令,免除了阿云死罪。盡管這個普通的刑事案件事實清楚,但是涉及很多復雜的法律問題,如宋代對疑難案件的司法管轄、對該案件適用法律問題的爭議、敕和律的關系等等,因此從中央到地方引起激烈爭論,爭論范圍之廣、時間之長、涉及朝臣之多,在中國歷史上是非常少見的。通過對該案例的討論和分析,學生可以了解到北宋法制和司法運作方面的豐富信息。
教師在精心收集和選擇案例之后,通過預先布置案例、組織學生分析討論、總結解析案例三個步驟,將案例應用到教學之中。如果條件和時間允許,教師還可以引導學生以古代法律規定為基礎,以當下法律熱點問題為契機,以學生現有法律知識為背景,讓學生對案例角色進行分配,參與進來自行斷案。
三、運用比較教學法,實現古今融會和中西比較
中國法制史無論作為通識課程還是專業課程,都有必要引入比較教學法,既包括中國古代與現代的比較,也包括中國法律文化與西方法律文化的比較,以拓寬學生的視野。
(一)中國古代法制與現代法制的比較
中國法律文化是中國古代幾千年文明積累和沉淀的產物,有其自身的延續性與繼承性,至今仍深刻影響著現代法律文化,因此有必要進行古今對比以引導學生更好地理解現代法治狀況。教師在講授宋代登聞鼓機構時,可以把擊登聞鼓這種宋代進京上訪的主要形式與當今存在的進京上訪進行比較,使學生認識古代的“越訴”和“京控”與今天的上訪從歷史根源上是一致的,進而認識現今上訪形成的原因并深入理解法律文化的繼承陛。教師在講授宋代科舉制度時,可以把它與現代的高考制度和公務員考試制度相比較。宋代科舉中的別試制度、封彌謄錄制度、鎖院制度、殿試制度等所規定的閉卷、密封、監考、回避、入闈、復查的方法至今還為現代高考和公務員考試所沿用。
(二)中西法律文化的比較
在中國法制史的教學中,還應當進行中西方法律文化的比較,既有助于增進學生對西方法律文化的了解,又能突出本國法律文化的特色,從而增強學生的民族自豪感。以宋代相鄰關系的法律規定為例,《宋會要輯稿·食貨五之二十八》載:“地原從官地上出入者,買者不得阻礙。宅舍亦開。且新舊間架丈尺闊狹,城市鄉村等緊慢去處,并量度適中,估價務要公當,不致虧損公私。”又:“居住原有出入行路,在見出賣地者,特與存留?！痹诜▏?直到約700年后的《拿破侖法典》第682條和683條才有類似的規定:“自己的土地被他人的土地圍繞,且并無通道至公路時,土地所有人得為自己不動產的便利,要求在鄰人土地上取得通行權……”;“通道一般應在被圍繞的土地與公路間距離最短的線上開辟”。再如,對12世紀、13世紀產生的中國訟師和英國律師進行比較。大約在北宋仁宗之后,民間糾紛日益增多,好訟之風初露端倪,到了南宋逐漸盛行。隨著民間好訟風氣的興起,一種專門教人打官司的學問“訟學”與職業“訟師”便應運而生。但是在中國士大夫特有的無訟理想法制觀念下,訟師遭到宋代官府的抑制和打壓,因此訟師無法完成向現代律師身份的轉換。而同時代的英國政府則對處于萌芽期的律師持一種保護的態度,將律師納入到法制的軌道,對其在職業道德方面提出較為嚴格的要求,對其人數予以限制,對其不當行為加以規范,等等。這些措施使得英國早期的律師得以存活并不斷發展。通過中西對比,能使學生客觀認識中國古代法律文化,有助于培養學生的民族精神。
四、運用多媒體教學法。培養學生的自主學習能力
中國法制史的多媒體教學形式主要是使用power point制作課件,其主要內容包括:課外必讀與參考書目、授課進程中必要的引文和注釋、授課要點與難點、課后作業點評等等。教師在制作課件時,可以適當配合使用圖片、漫畫、歷史故事視頻、講座視頻、電子書、word文檔等,
但不宜過多和繁瑣,以免過分吸引學生的注意力而擾亂正常的思維和思路。在講授宋代法律制度時,通過展示張擇端的《清明上河圖》,使學生直觀地感受到宋代高度發達的商品經濟;通過展示《宋兄弟爭財圖》,幫助學生理解儒家傳統的“重義輕利”觀念在宋代受到嚴重沖擊;通過展示宋寧宗嘉泰四年詔頒的《驗尸正面人形圖》,使學生感受宋代檢驗制度的完善程度;通過播映中央電視臺科教頻道的視頻《解密大宋法醫宋慈神奇驗尸奇法》,讓學生形象地了解宋代法醫宋慈在《洗冤集錄》中詳細記述的驗尸方法。
當然,多媒體教學并不局限于教師在課堂上放映和講解power point課件,它還包括課外資料的提供、課后的問題解答、討論等內容。教師還應當利用互聯網的便利為學生提供網上課件和教學錄像,還可以通過互聯網和學生進行資料交流和觀點論爭。
五、結語
在當前建設社會主義法治國家的進程中,《中國法制史》教育具有重要的現實意義。學好中國法制史,不僅可以完善學生的知識結構,而且還可以啟發他們思考法制轉型和法律移植的一般規律,從而探索出一條更加適合中國的法治建設道路。作為中國法制史的教師更是任重道遠[:請記住我站域名/],一方面,教師要在才智和品格上不斷完善自我,增加知識積累,既從整體上 通曉中華民族五千年的法律文化傳統,又能以法學的眼光對其中的事件進行分析與評判;另一方面,要把教學活動看成一門藝術,探索多元化的教學方法,展開多層次的教學模式,通過中國法制史的教學活動,激發學生的深厚歷史感和強烈現實感,從而使學生領會中國法制史的精髓,喜歡并認真學習這門課程
法制史論文:以問題和案例為導向的中國法制史教學
一 中國法制史教學面臨的兩大問題
中國法制史這門課程雖被教育部列為16門核心課程之一,但由于傳統法制幾近消亡,而現行法多是西方法制移植的產物,傳統法制并不能帶來直接的法律適用,學習中國法制史的必要性在當下急功近利的環境下就成為一個問題。法學作為一門實踐性較強的社會學科,理論法學本就處于相對邊緣的地位,看似與現實無關的中國法制史無疑處于邊緣中的邊緣。中國法制史的學科地位與開設必要性成為中國法制史教學面臨的及時個問題。
此外,綜觀我們的《中國法制史》教材,主要存在以下三大問題:(1)在教材的體例上,絕大多數教材都是按時間先后順序編排法律制度的內容,毫無制度層面的縱向深入,很多老師基于教材的特點,授課就以介紹性地講述知識點為主,缺乏理論縱深,對許多學生而言,學習中國法制史也就變成了死記硬背一些知識點。(2)在教材的指導思想上,階級斗爭學說及五種社會形態劃分直接支配了法制史的主要內容,導致傳統法制的豐富內容無法展現,傳統法制的很多因子因為沒有適當的方法論而無法被現實認可。(3)在內容選擇上,大部分教材僅僅關注制度層面的介紹,缺乏實踐層面的分析,缺乏法律的鮮活性和生命力,而且很多教材包含很多諸如經濟政策、官僚制度等非法律內容,使得教材內容不精不專。正是因為教材存在的上述問題,導致中國法制史教學既缺乏理論縱深,又與部門法教學的實踐性特征相偏離,缺乏法學學科應該具有的鮮活性,讓學生無法產生對此門學科的興趣,此為法制史教學面臨的第二大問題。
針對以上及時個問題,筆者在課程教學中通過五個方面進行辯駁:(1)本科教育是綜合性的素質教育,并非僅僅是專門的應用性教育,故而本科學習應兼容并蓄。法學專業學生的素養并不僅僅體現在專業性,更應具備人文性和綜合性,如此培養出的法學人才才不至于淪為法律適用的工具,不至于淪為破壞法制公正的法律人。中國法制史學科內含豐富,有很深刻的文化、社會和思想基礎,我們能夠通過此課程為大學生注入已經極為缺失的人文基礎。(2)本科生對傳統的認知源自于中學的歷史課本教育,但這些課本的諸多認知是武斷的,甚至是不科學的,導致我們對自己的傳統不斷否定,封建、專制、階級斗爭、司法黑暗等成為我們對傳統的及時認知,讓學生們認為傳統一無是處,學習傳統法制的必要性就成為難題。但什么是封建?專制就一定是不好的嗎?中國傳統果真有階級嗎?司法果真黑暗嗎?(3)事實上,傳統有諸多積極的因素可供吸取。舉例而言,以情理法為指導的立法毫無疑問符合傳統的社會基礎,包括我們的刑法修正案對老人不適用死刑的規定、包括刑事訴訟法對親屬免證的規定等都是對傳統情理和現實社會基礎的回歸。(4)即使傳統有不好的方面,有不利于今天法治建設的方面,我們也需要對其進行認知,對癥方能下藥。對傳統法制不了解,就無法對今天的很多社會現象做出解釋,就無法對很多因為傳統意識而導致的問題開出真正的藥方。我們的法治建設一定是中國特色的法治,我們無法照搬照抄西方,這一中國特色是中國傳統和現實探索的融合。(5)縱觀發達國家的教育,都非常注重對自己歷史的研究,只有本文由論文聯盟//收集整理注重自己歷史、珍視自己傳統的國家,其文明才能真正進步。如近代西歐的法律很多源自于羅馬法的復興,沒有羅馬法復興運動,近代西歐法治社會的建立恐怕需要更為長遠的摸索。
針對以上第二個問題,筆者以為在教材尚未有根本性的改變下,教師作為教學的主導者,可以通過問題與案例等不同形式來創新中國法制史的教學,不斷通過各類形式探索新的教學模式,以期激發學生的學習興趣。
二 以問題與案例為導向的中國法制史教學
如前所述,《中國法制史》教材的內容是若干知識點的拼湊,缺乏理論縱深,也缺乏知識點相互之間的聯系。理論始于問題,通過以問題為導向的授課,對于加強中國法制史教學的理論縱深以及加深學生對知識點的理解,提升學生對中國法制史的興趣有一定的價值。同時,以問題為基礎,輔以案例,則更能激發學生對課程的興趣。以下即以兩宋法制為例闡明筆者的實踐探索。
在很多《中國法制史》教材中,兩宋法制主要包含以下四個方面的內容,分別是法律思想、立法與法律形式、法律內容及變化、司法制度。其中,法律內容及變化又包含行政法律規范、刑事法律規范和民事
經濟法律規范三個門類的內容,涉及多個知識點。如果僅僅平鋪直敘,難以記憶,且不知曉它們相互之間的關聯。筆者將兩宋法制這一講歸納為三個問題,分別是中央集權、變法理財和法制活躍。這三個問題之下又分若干小問題。就中央集權而言,兩宋時期為什么會加強中央的集權?中央集權對宋朝法制產生了什么影響?就變法理財而言,為什么宋朝強調變法理財?變法理財對當時的法制產生了什么影響?就法制活躍來說,宋朝是中國歷史上最注重法制的朝代,原因是什么?具體有哪些制度保障?有哪些具體的表現?以上問題即構成該講的脈絡,以此脈絡為基礎,將兩宋法制的主要知識點進行關聯,同時對當時的主要背景與宋朝面臨的主要問題做綜合性闡述。 具體而言,宋朝之所以產生中央集權,主要在于解決五代時期藩鎮割據所帶來的問題,同時軍事方面的集中又與北宋建都開封、北方無任何屏障有關。中央集權對宋朝的立法、官制法和刑法都產生了較大影響,包括立法上出現的赦、官制法上中央和地方機關的分權制衡、刑法上的重法地法等內容。但中央集權在當時又有矯枉過正之勢,宋朝初年即出現了冗兵、冗官和冗費的現象,財政趨于緊張。針對這些問題,宋朝非常注重變法理財,在此種風氣下,法律上就出現了關于土地所有權的紅契,出現了禁榷律法等內容。就法制活躍內容來說,筆者在授課過程中結合問題與案例,對此問題做了較為深入的分析。宋朝之所以成為中國古代法制最為活躍的朝代,首先與宋高祖注重養士、宋朝初年即確立了“不殺士大夫及上書言事人”的政策有關,在此種政策下,形成了較為寬松的政治氛圍;其次,歷代皇帝對法律都非常重視;,根本原因在于宋朝形成了諸多制度來督促“士皆習律令”,包括科舉、出官試等制度。之所以說宋朝法制活躍,其中的典型表現即北宋初年的“阿云之獄”。
如何講解案例讓學生產生興趣并參與其中?及時步,筆者通過課件列明該案的主要事實,以及該案可能適用但后來產生過巨大爭議的三個具體條文。第二步即角色扮演,要求學生將自己定位為法官角色,做出判決并說明理由。第三步,講解該案的前后過程,尤其是該案處理過程中產生的歷次爭議和解決方式。第四步,提出與案例有關的四個問題讓學生來回答,包括阿云所犯當以妻殺夫論還是以凡人論?阿云的行為能否構成自首?為何司馬光與刑部、御史臺對宋神宗下的赦令不予承認?宋代對疑難案件司法管轄的程序如何?通過這一過程,學生對宋朝法制活躍的程度既有了直觀的了解,同時也能真正參與課程,產生對該門課程的興趣,這門課程也不再僅僅是知識點的講解。
三 結束語
中國法制史是一門講授似乎與現代相隔絕的傳統法制的課程,如何講好中國法制史首先需要對傳統做出辯護,其次需要讓這門課程更多地與實際相關聯,即是本文所關注的技巧問題。通過問題與案例的形式可以讓知識點貫穿形成體系,可以通過問題作為切入口引發學生的思考,可以通過案例的形式讓學生參與課程,最終目標即是讓學生對課程產生興趣,產生思考,產生問題。但無論如何,技巧是教學的方法和手段,教學的根本還是在于教師的認真準備,尤其是吸納充分的材料與觀點,通過不同的方式訓練學生的思維、啟發學生的思考。
法制史論文:中國法制史本科課程教學改革的探析
一、歷年司法考試《中國法制史》真題的特點
中國法制史自2003年首次列入司法考試大綱以來,大概占卷一總分值的8%左右(卷一總分值150分),即10分左右,題型主要集中在選擇題部分。其中,中法史試題的分值主要介于6~8分之間,當然也有例外,2003年和2005年的分值分別為10和11分。綜觀歷年司法考試“中法史”真題,其主要特點如下所述:
(一)強調對歷代法制及指導思想的總體認識
歷年司考“中法史”真題中,占據題數比例較大的不是哪朝哪代,而是對中國歷代法制的總體認識,高達16題之多(表1)。在這16題當中,對歷代法制指導思想的總體考查有4題(2005年卷1第63、64題、2009年卷1第57題、2014年卷1第56題);對中國古代法典總體演進歷程的考查有3題(2008年卷1第9題、2012年卷1第18題、2013年卷1第18題)?？梢?司法考試“中法史”真題側重對歷代法制及其指導思想的總體認識,而不局限于單獨的知識點。在制度及其指導思想總體認識和發展脈絡之中學習中法史,是司考“中法史”題目的重點。
(二)注重對專題性法制史的考查
中國法制史傳統教學中主要以時間序列為線索向學生講述法制歷史的源流,法制的時代特性較為顯著,但與部門法教學不能相對應,致使教學內容的體系性方面常有缺憾。如果能以部門法史對之作補充,則有利于通過縱橫結合,使學生對知識的定位更加,加強和深化與現代部門法之間對比了解。以選拔實務性法律人才為宗旨的司法考試,已開始注重對專題性法制史的考查,如對中國憲法發展史的考查(2005年卷1第94題),對中國古代刑罰制度史的考查(2010年卷1第15題),對中國古代民事法制史的考查(2007年卷1第10題),對中國古代訴訟制度史的考查(2009年卷1第58題)。部門法史的發展是上世紀九十年代以來中法史研究深化的重要表現之一,這說明中國法史學界已經開始突破中國古代的法律就是刑法的陳舊觀念而以一種更加開闊的視野來考察中國傳統法制,大量憲政、經濟、民事、行政法史等研究成果問世?？梢钥闯?專題性法制史既是學術界關注的熱點之一,也是實務界所親睞的對象。
(三)貫概古今
值得一提的是,在2007年和2009年司法考試卷4中,有涉及到中國法制史的分析論述題,分值在20~25之間。如2007年卷4第7題,即要求根據題目中所提供的素材,從古代的“無訟”、“厭訟”、“恥訟”觀念到當代的訴訟案件數量不斷上升的變化,自選角度談談對該問題的看法。該題是一道理論聯系實際的典型,它告訴我們,學習中法史不僅僅是對歷史的回顧,更重要的是以史為鑒,如何服務于當下社會。中國“無訟”的價值觀念乃是在道、儒、法等中國哲學思想的長期影響下,形成的“和為貴”、“讓為賢”等根深蒂固的法律思想,老百姓“以訟為恥”,認為“對簿公堂”是極不光彩的事。統治者也力行“德主刑輔”,強調道德倫理教化,不重視運用訴訟方式解決爭議。在中國快速發展經濟的過程中,人們似乎又走上另一個極端,將訴訟當作解決糾紛的或者最主要的方式,動不動就訴諸法院。這是歷史發展的必然,是國家民主法制建設進程加快,公民法律意識、維權意識的增強以及司法解決爭端的有效性、性和終極性特點的基本反映。但我們也要清醒地看到,訴訟也有其自身的局限性,如程序繁瑣、費用昂貴,時間持久,特別是難以做到當事人之間不傷和氣與維持原有和睦關系。因此,在實踐中盡可能減少訴訟,引導、鼓勵當事人把訴訟作為的救濟手段,大部分案件盡量通過和解、調解、仲裁等方式解決。總之,要根據實際情況,均衡得失,采取一種更為恰當的解決方式。隨著改革開放的進一步深入,告別無訟是歷史的必然趨勢,是社會進步的體現。但過于強調訴訟的作用,也非法制建設的本意?！昂迷A”盛行之下,大量的司法資源被無謂地浪費,當事人也為之付出了代價。所以,“厭訟”固不可取,“好訟”的負面效應也必須正視。這就是歷史帶給我們的經驗和教訓。
二、《中國法制史》本科教學中存在的問題
現在法學專業學生對《中國法制史》的學習興趣不大,動力不足,效果不好?，F在法學教學觀念和方式不但無法滿足司法考試的需要,更遑論為解決現實問題提供歷史視角和歷史借鑒。
(一)掌握知識的碎片化
在中國法制史這門課的教學過程中,很多學生都反映這門課體系雜亂、知識點零散,因而學起來難度大,考試不容易拿到高分甚至不好通過。實際上,中法史兼具史學和法學雙重性質,同時也具有法學和史學的雙重難度。古代法律制度的產生與發展都與當時的社會背景密切聯系,要想理解某一制度必須對當時的社會狀況與文化有一定程度的了解。如果單純用法律語言去解釋,只能使內容更加晦澀難懂。
中國歷史上有很多各具特色的法律制度,學生在學習過程中,很容易把心思傾注到對各個知識點的記憶,而忽視了從整個歷史長河的視角來把握法律制度的流變。比如說,明清時期“三司會審”中的刑部,其職能是國家較高審判機關,總掌“天下諸刑獄”;大理寺的職能是國家慎刑機關,“掌審讞平反刑獄之政令”。有的學生在學習了明清的司法制度后,忽略了對之前唐宋時期刑
部和大理寺職能的回顧,而這一時期,大理寺主管審判,對應的是明清的刑部;刑部主管復核和司法行政,對應的是明清的大理寺。如果學生只是單純記憶各個時期的司法機關及其職能,而沒能將整個歷史時期的司法機關集中起來加以對比學習,那么知識的掌握就比較碎片化了。
法制史論文:基督教對西方法制史的影響
《約翰啟示錄》是現存最早的基督教文獻,其中記載著了早期的基督教的一些思想,早期的基督教教義斥責當時的社會貧富不均,主張人人平等,財產共有,鄙視和仇恨富人贊揚勞動人民;反對羅馬統治者的剝削和壓迫,公開的把殘害基督教徒的羅馬皇帝尼祿比作“怪獸”,預言神將會和奴隸主統治者直接會有一次決戰,世界末日為期不遠,救世主即將來臨;相信上帝一定會派的它的兒子基督第二次降臨到這個世界上,戰勝羅馬的統治者并拯救人類,建立長期幸福的“千年王國”。并且相信上帝一定會進行的審判,懲罰惡人,獎賞善人,這些觀點都是對當時的制度充滿敵視的,所以早期的基督教是“非法”的存在?；浇讨羞@個種消極的讓人們“忍受”痛苦,等待基督來臨的觀點是唯心的,根本不可能領導人民走上革命斗爭的正確道路,但是其觀點中的人人平等,反對剝削反對壓迫對當收集整理時的法制觀念可以說是一種很大的突破,但是其思想中消極的方面卻限制了它革命的可能性,并且被很快的被羅馬統治階級所利用。
公元二、三世紀,基督教逐步的被奴隸主和有錢有勢的人所控制,最初,有一些所謂的尊貴婦女、男子加入教會,由于他們的影響,很快一些地方的官吏和宮廷的官員陸續稱為基督教徒,這些人因為他們基督教徒外的身份、權勢、財富反而逐漸控制并取得了基督教會的領導權,隨后這些人就開始一步一步的改造教會的規章制度,把那些革命因子——反映奴隸和被壓迫的人的愿望的條款,剝離剔除。并補充入為奴隸主和統治階級服務的教義——《新約全書》,它說人世間的貧富是由上天注定的,凡是掌權的都是由神所命的。這些教會的控制者企圖把羅馬的統治者圣神化,《新約》反對人民的反抗與斗爭,它強調舊約中的隱忍,它告訴人們一定要等待圣靈的降臨,你現在所受到的苦難是為了最終審判時的獎賞,還說“要誠惶誠恐的服從你的主人”,“不但要愛鄰居,還要愛仇敵”等等。
在公元4世紀的時候,基督教已經發展到一個相當強大的勢力,它的教義與性質也悄然發生著改變。羅馬的統治者開始利用基督教為自己服務,公元313年羅馬皇帝君士坦丁頒布“米蘭赦令”宣布基督教為合法組織并與公元325年他主持了全帝國及時次基督教會議,會議上確定了基督教只信一主、一神與帝國相適應的教義、教規和組織。公元392年,羅馬皇帝狄奧多西頒諭禁止處基督教以外所有的宗教的合法存在,確定其為自己的國教。在十一世紀到十四世紀上半葉,天主教的勢力發展最為強盛的時期,在組織上,天主教創建了一個以羅馬教皇為首的了一個龐大的政治體系,使它成為了西歐封建制度的國際中心和最為強大的宗教支柱,在思想上,基督教神學占據統治階級地位的意識形態。恩格斯說過:“中世紀只知道一種意識形態,即宗教與神學?！被浇躺駥W在各個意識域內具有無上的。
在基督教成為國教后,教會法成為世俗法的補充和相互制約的存在,當然也成了世俗法的效仿對象。令一方面世俗法由世俗政權所編纂并加以適用,由于君權神授制的確立可以推論出世俗法也是一種圣神意志的體現,這就導致教會法與世俗法都是上帝的意志,,個人認為這是法律神圣性的一個來源,因為教會法在技術上為世俗法提供了可以效仿的對象,于是西方人就逐漸形成了這樣的法制思想:法律如若要形成穩定的普遍規則,首先,法律是上帝的意志,乃善法而非惡法,《摩西五經》是法律的原型;而法律如果僅僅來自于凱撒,就容易變成主要是服務于統治者意志的惡法。其次,法律只有被信仰,才會被尊重、被自愿服從,整個社會才會有以遵紀守法為榮耀的公共意愿。否則的話,法律要么變成“惡法”,只服務與統治者的意志;要么形同虛設、被法律之外的潛規則所代替。
基督教的宗教精神是平等、博愛、自由與秩序,這些精神無一不滲透到當今的法律體系中,其中平等、自由、秩序等已經成為法治的追求目標。從法律的詞源上可以得到證明,在羅馬時期法這個詞就是正義的意思。西方社會追求程序正義和實體正義并存,且一樣重要,程序優先與權利,給相同的人以相同的待遇,就是發源于宗教中的博愛思想。相同的案件應該做出相同的判決。不能因人而異,這并非僅僅的正義原則這也是博愛的原則,我們因該給予相同待遇的人而區別對待這就不是大愛,若法官徇私枉就因該受到國家法律的制裁,更要受到道德修養上的譴責,并且因為他的罪,上帝在最終審判時他是會受到制裁的。
教會法對于近代的憲政的影響也是相當巨大的,在中世紀時教權與王權的相互沖突重疊,構成了教權與王權的二元對立結構,有時被稱為“二權分立”。這是非常重要的一點,它構成了近代憲法制度的重要來源,是它首次打破的羅馬帝國統治以來的一元君主制,為之后的三權分立奠定下了一定的基礎。在刑法上,教會法并不與日耳曼法相同,它不把刑罰看作是一種復仇的滿足而看作是用懲罰手段對被犯罪破壞了的上帝秩序的一種恢復,因而在施加刑罰時必須考慮對犯罪者靈魂的凈化和道德的矯正。教會主張囚禁刑優于死刑,因此它給予犯罪者一個反省自己罪孽的機會。這實際上是后世教育刑的雛型。在定罪量刑方面,教會法堅持,在法庭面前如同在上帝面前一樣,所有的人不分貧富貴賤、一律平等,這也是現代法律平等原則的起源之處。
法制史論文:我國法制史研究對象的范圍問題研究
中國法制史研究成為一門獨立的學科是在上個世紀初期。清末所公布的《大學堂章程》把《中國古今刑律考》和《中國歷代法制考》納入學生學習的必修科目。同一年,梁啟超所寫的《論中國成文法編制之沿革得失》一文中及時次使用了“中國法制史”的概念。四年之后,《京師法政學堂章程》在法律門教學科目中正式確立了《中國法制史》課程,從此,“法制史”的概念開始流行。隨著我國對法制史研究的深入,同時經過幾代人的努力,我國法制史研究取得了相當大的成就,如在法制通史、斷代法制史、部門法制史和專題法制史等方面獲得了比較好的效果。但是,我國法制史研究還存在著一個根本性的問題,即法制史研究的對象問題還沒有徹底解決,主要是學者之間存在著不同的觀點和認識[1]在學界對于中國法制史研究存著的分歧的原因在于,學者們發現,當前我國法制史研究的范圍并沒有反映我國法律傳統。在我國法制建設與世界其他國家法制發展向趨合的今天,我們必須進一步開闊我國法制史研究的視野,不斷拓寬研究的角度。筆者通過長期的法學學習和研究認為,中國法制史所研究的內容應當是相當豐富的,主要應當包括法律制度、政治制度、經濟制度、教育制度等強制性規則體系的發展歷史。同時還應當具有法律思想史和法學史的相關內容,以下將進行詳細的論述。
一、中國法律制度史
中國法律制度史在中國法制史中具有重要的地位,其也是一直占據著重要地位,中國法律制度史主要有以下內容:
1.立法情況
在長遠的發展歷史過程中,每個朝代或者時期都對制定法令特別重視,而且取得了豐富的成果,如立法體制、社會背景等,通過對這些基本情況的研究可以知道每個時期法治的形態
2.司法制度
這一制度主要包括司法機關、司法體制及訴訟制度等與訴訟活動有關的制度和模式,從中可以看出某個時代下的法律執行情況。
3.非法律形式的社會規范及其運作方式
在古代中國社會發展中,一些習慣或者家族內部的書面或者口頭約束起著重要作用,這些家法族規保障了社會正常有序的發展及社會的基本穩定,有些習慣還上升到了法律的層面,所以也應當是中國法制史研究的對象。
雖然我國對法制史的研究已經走過了一段比較長的道路,也取得的較大的成就,但是還應當看到,對中國法制史的研究還存在著兩個方面的缺陷:及時,對法律的規定或者制度過于關注國家機關正式頒布的法典,對民間規定或者習慣關注不夠;第二,對法律規范的的關注局限于書面的規范,沒有對現實中法律的運作情況進行深入探討。在未來的法制史研究和學習中應當對以上缺點進行及時的改進,對相關內容予以關注。
二、中國政治制度、中國經濟制度、中國教育制度等一系列強制性規則體系和糾紛解決機制的發展歷史
前面的內容已經提到中國法制史是一個內容豐富的學科,其內容涉及范圍相當廣泛,想要研究法制史就不能僅限于法律的制度化成果,還應當對法律產生和發展的社會環境、經濟基礎和文化因素進行深入的探討,這就是要求對中國的政治制度、經濟制度、教育制度等進行思考。
每個歷史時期都有其特點,這一時期的法律充分體現了當時社會治理的需要,“徒法不足以自行”就是對這一現象的真實體現,法律具有社會性的特征,法律的產生、發展和進步都與當時的政治、經濟及文化的現狀有著密切的聯系。丘漢平先生說過: “法律的產生與進步,肯定要有兩人以上的社會?！€要有一些組織,這些組織與法律有著極大的關系”。[2]由此可知法律制度是上層建筑的組成部分,而上層建筑是受到當時的經濟基礎所決定的,同時也受到上層建筑其他部分的影響。所以,要想真正透徹的研究中國法制史的內容,就必須對其賴以生存的政治、經濟和文化因素進行的理解和研究。
三、中國法律思想史和中國法學史
在任何時期,思想都是指導進行社會建設和發展的基礎和前提,制度則是思想的結果。在不同的法律思想指導下會產生不同的法律制度。比如在奴隸社會因對鬼神的崇拜和信封,出現了神靈裁判的法律制度;西漢時期信奉儒家思想,于是就出現了如上請、親親得相首匿的法律制度等。由此可知,中國法律思想史與中國法制史有著密切的聯系,相互支持,對法制史的研究離不開對當時思想史的考察,只有在考察思想史的基礎上,才能保障法制史的研究不脫離時代的軌道。
每一個學科都有自己的特點,但同時也不能孤立發展,在產生和發展進步過程中必定會與其他學科有一定的聯系,中國法制史學科也是如此。中國法制史研究所必須關注的一個問題就是研究對象的范圍過小,這種缺陷制約了中國法制史研究在歸納和總結中國法律發展歷程的一般規律和特殊規律的目的的實現。因此,在中國法制史研究中不僅僅關注對法律規則體系的靜態研究,還有注重對其動態思考,只有這樣,才能讓中國法制史研究真正體現傳統法律的精髓部分,為我法制建設提高有益的借鑒。
法制史論文:中國法制史課程多元化法學的論文
因此在以追求“務實”的法學教育環境中,并沒有得到應有的重視,已經成為一門漸趨弱勢化的學科。
運用講授教學法,系統傳遞核心知識
由于中國法制史這門學科是以中國法制發生、發展為基本線索,以大量史料為理論來源,具有時間跨度長、涵蓋內容廣泛且零散、文字艱深晦澀、專有名詞難以理解等特點,因此教師在采用講授教學法時,要注意兩方面的問題。
(一)優化教學內容,做到詳略得當,重點突出
在講授宋代法律制度時,教師先簡要介紹宋代的政治、經濟文化背景,使學生初步了解宋代在中國封建社會發展史上具有承前啟后的地位,商品經濟的高度發展不僅促進了科學技術的提高、文化教育的興盛和思想觀念的更新,還使得宋代法制文明依然居于世界的前列。隨后教師以重點和難點為主線系統講授核心知識體系,在兩宋法制指導思想方面,應重點講授程朱理學和永嘉功利學派對宋代立法思想的影響;在立法活動上,主要講授《宋刑統》、編敕、編例和條法事類;在行政法律制度上,應著重于兩府三司的中央行政機構、由御史臺和諫院組成的中央行政監察機關、宋代科舉制度改革和歷紙、磨勘等職官考課制度;在刑事法律制度上,應把重點放在《重法地法》等刑事特別法和折杖法、編配法等宋代獨具特色的刑罰制度上;在民事法律制度上,教師講授的重點是,宋代因佃戶、雇工、婢女等有了民事主體資格而擴大了民事權利主體范圍,婚姻制度受程朱理學的影響而進一步強化了夫權,宋代物權體系以所有權、典權、永佃權等為主要內容,契約制度以擔保制度、契約中介制度和競標締約制度為主要特色,繼承制度主要是宗祧繼承、戶絕繼承以及女性、遺腹子、私生子、義子、贅婿等的財產繼承;宋代經濟法律制度可結合王安石變法講授方田均稅法、農田水利法、青苗法和市易法等,此外還有獨具特色的禁榷律法;在司法制度方面,重點介紹中央司法機關——大理寺、刑部和審刑院,宋代臨時審判機構——案議、制勘院、推勘院,還應結合《洗冤集錄》、《折獄龜鑒》和《棠陰比事》等著作講解宋代證據制度。 (二)從學生熟悉的背景知識人手,激發學生的濃厚興趣
筆者發現,學生們對他們所熟悉的的背景知識卻很感興趣。因此,教師應盡量以學生熟悉的背景知識為切入點,由此展開知識點的傳授。在講授宋代婚姻制度時,可以引領學生賞析宋代詞人陸游的著名作品《釵頭鳳》。宋律明文規定,尊長對卑幼有主婚權和干涉他們婚姻的權利,因此盡管陸游和唐婉“伉儷相得”,但是“二親恐其惰於學,數譴婦,放翁不敢逆尊者意,與婦訣”。在講授宋代良賤制度時,通過介紹抗金英雄岳飛父子被害后,其親屬遭到流放而沒籍為官奴婢,揭示籍沒罪犯為奴婢的制度在南宋遭到廢棄。在講授刺配刑時,結合《水滸傳》第二十七回的記載,刑部官將武松殺潘金蓮、西門慶的行為定性為“斗殺”,遂得減死,判“刺配二千里外”之刑,揭示宋代以刺配刑懲治兇徒已是司法中的普遍現象。以蘇軾通判杭州時在風流和尚殺人案中的判詞為例來闡釋宋代法律與文學的關系,蘇軾的判詞是:“這個禿奴,修行忒煞,云山頂空持戒。只因迷戀玉樓人,鶉衣百結渾無奈。毒手傷心,花容粉碎,色空空色兮安在。臂間刺道苦相思,這回還了相思債?！?
法制史論文:教學中西南少數民族地方法制史內容的初探
古代,西南少數民族地區雖遠離國家政治中心,但兩者之間的往來未嘗不其來有自。而刑法作為古代國家機器的重要組成部分,也成為國家對西南少數民族地區進行征服與統治所賴以借助的手段。同時,西南少數民族地區也因是人類發源地之一而成為早期人類活動較頻繁的區域,使習慣法從其內部產生具備了深厚的社會基礎。由此,西南少數民族地區的刑法便產生了兩條相互依存又相互抗拒的語脈:即國家刑法在西南少數民族地區的踐行與刑事習慣法在西南少數民族地區的使用。與習慣法在早期社會活動中就已產生一樣,國家刑法對西南少數民族地區的作用自先秦時期就已產生,到唐宋羈縻制度盛行之際,國家刑法的踐行已有較大的起步,但并沒有獲得實質性的進展。直到元代及其后的明清時期,隨著土官制的確立與發展,國家刑法才開始展開對西南少數民族地區的社會控制,使國家刑法的一體化進程得以順利進行。在民族法史教學中,可以圍繞以下內容進行初探。
一、西南少數民族地區早期刑法的起源與發展
西南少數民族作為中華民族的組成部分,早在國家政權建立以前,其祖先就已與中原發生著以戰爭為主要形式的往來。作為內因的西南少數民族公共權利組織的產生催生著該地域內刑法規范起源的同時,戰爭也作為外因成為了西南少數民族地區刑法起源的常規途徑。公共權力組織的產生主要通過部落首領、軍隊與奴隸制所具有的諸多社會現象,及宗廟的設置、城廓的修建和禮器的使用等多種特征來表現,成為刑法產生之內部因本文素的有力證明。“刑起于兵”是刑法起源的外因,其主要通過兩個方面體現這一論點:一是戰爭的物質見證與刑罰工具具有高度的類同性;二是戰爭中的盟誓與刑法的淵源具有高度的同一性。自秦建立大一統國家后,中央與西南少數民族的關系則納入了垂直領導的行政體系。中央設立了管理少數民族事務的機構,同時朝廷也委派官吏赴少數民族地方擔任行政長官,直接管理其地方的行政司法事宜,使秦漢時期西南少數民族地區的職官制及相應的刑事管轄權逐步凸現出來,國家刑法也隨之向西南少數民族地區推進。這一時期,國家刑法實踐也通過對西南少數民族酋長的規定、國家對西南少數民族地區犯罪行為的規定及國家官吏在西南少數民族地區的刑事司法狀況三個方面展開。而這一時期西南少數民族地區刑法發展的另一特征則在于地方刑事法律制度的出現,即夜郎法規與滇國可能存在的刑事法律。此外,西南少數民族其他地區也存在刑事習慣法,因歷史記載不詳盡而顯得較為式微,但其始終表明,秦漢時期該地域的刑法較先秦時期有了明顯的發展,且呈現國家刑法與地方刑法并行使用的特征。
二、羈縻制度下西南少數民族地區刑法的興盛
唐宋時期,在羈縻制度向西南少數民族地區推行的同時,與之并列的另一種地方制度成為這一個階段的特色,即地方政權的產生和發展,使這一階段西南少數民族地區刑法因多層次的政治文化圈而呈現出比較復雜的面貌,也正因為這種繁復的局面,促使了西南少數民族地區刑法的興盛。首先,在國家刑法的實踐方面,主要有國家刑法對少數民族反叛行為的適用、國家刑法對西南少數民族地區漢官犯罪行為的適用等。其次,國家刑法的實踐還較前時代有了更多的表現形式,即國家刑法效力向西南少數民族地區其他領域的延伸、國家刑事政策向西南少數民族地區的延及與西南少數民族地區成為國家刑罰的流配之地等方面。同時,漢官在西南少數民族地區的刑事執法狀況,如羈縻州縣和四川地方政權的執法狀況也成為唐宋時期西南少數民族刑法文化圈層的內容。與秦漢時相似,這一時期西南少數民族地區同樣有地方法律制度產生,即唐朝的南詔與宋代的大理國,其國內刑法制度的系統化已嚴然可以與國家刑法相媲美。此外,西南少數民族其他地區也仍存在習慣法,并已具有實體與程序方面相應的記載,成為唐宋時期西南少數民族地區刑法興盛的見證。
三、土官制下國家刑法的制度化實施
元朝大一統的建立,土官制作為國家官僚體系的一部分正式在西南少數民族地區推進,土官所治地區也相繼進入了國家納稅范圍,如此,地方政治與經濟權力向國家政權的雙向回歸,為國家權力的深入提供了必要的經濟基礎與政治條件,使西南少數民族地區進入國家法律控制系統具備了首要前提。隨著國家刑事管轄權推進的是國家刑法效力的擴張,多數刑事案件尤其是關于土官的刑事案件開始進入國家司法程序。于是土官行為被國家法規制,土官又因其特殊政治地位被賦予的“因俗而治”權在國家權力向基層社會縱深化入侵的情況下,其刑事管轄權逐步遭遇削弱而最終呈現國家刑法的日益式強與習慣法的日漸式微相并存的特征。元明時期,國家刑法效力的擴張已開始多方位起步,即向倫理、地方政治、經
濟、軍事及科考等領域擴張,國家刑罰實現制度化運行,并通過鄉約與保甲制發揮的規訓功能、風俗的強制功能和天罰觀念的警示功能向基層社會推進,如此,國家刑法的制度化實施,使這一時期習慣法及其功能開始遭到弱化。
四、改土歸流進程中國家刑法的推進
基于土官制度的流弊,改土歸流在清代得以大規模實施,使土官原有的地方治權被流官所取代,國家刑法的適用得以順利地進行,從而為國家刑法的推進預設了可行性前提。土官法律特權的逐步消解,為國家刑法在西南少數民族地區的推行排除了政治性壁壘,在對其犯罪行為的認定和懲罰上,土官的法律地位開始與土民相似,國家刑法的一體化進程在此階段更為加劇。一是國家刑事管轄權的推進已顯示出強烈的一體化特征,即省級司法機構之間的協作化加強、府州縣司法機構的分工化明確與基層組織的司法職能凸顯;二是國家通過剝奪土官刑事管轄權進而向基層社會直接推進外,已開始在西南少數民族地區進行刑事立法,從實體法與程序法的角度規范西南少數民族的社會秩序,形成一系列集案件管轄、司法審判與行刑制度為一體的特別法規。國家刑法對西南少數民族地區犯罪行為的實體規范上,也主要從犯罪主體和犯罪客體上增強國家刑法效力。主體上,除了歷代國家刑法規范中不可疏忽對流官的制約外,這一時期還較地規范了土官和苗民的行為,犯罪客體也如內地一樣具有了普遍性。另外,在西南少數民族地區刑法的程序規范上,也逐步向內地靠近,使西南少數民族地區的刑法逐步走向完善。
法制史論文:中國法制史的教學與案例教學法
《中國法制史》是歷史學與法學的一個交叉學科,它既是歷史學的一個分支,也是法學專業中一門重要的專業基礎課程,但也是一門很難講授、很難掌握的交叉學科,因此這就要求中國法制史的教學尤其要注意教學方法的運用。
一、案例教學法在中國法制史教學中的作用
(一)案例教學法彌補了傳統教學的不足
當前,《中國法制史》課程傳統教學仍采用教師講授為主的“粉筆+嘴巴+黑板”的教學模式。這種教學模式造成的一種現象就是自始至終只是教師一人在講臺上授課,學生總是處于被動的狀態。臺上教師講得唇干舌燥,臺下學生埋頭苦記,教學效果不明顯。如果能在傳統教學的基礎上加以案例教學,學生就會由被動變為主動,讓學生參與具體案例的討論和分析,以此提高學習效率,最重要的是提高學生的思考能力和分析問題的能力,彌補傳統教學的不足,為今后走上社會奠定基礎。
(二)案例教學法可激發學生學習中國法制史的積極性、主動性和創造性
如何使學生對課程產生興趣,是學好任何一門課的重要前提。《中國法制史》課程教學內容起自夏朝,訖于當今,時間跨度長,涵蓋內容、專有名詞多,所涉及歷史典籍、數據浩繁久遠,加上與現實的距離感,很容易使學生對學習的意義產生困惑。如果還采用傳統方式教學,有些概念老師講得唇干舌燥,學生仍可能云里霧里,不得要領,要不了多長時間學生的興趣就會蕩然無存,從而影響其學習的動力。而這時引入案例教學分析的方法并且經常在課堂教學中使用,對學生了解當時的立法背景,加深理解相關法律知識和切實掌握重點問題非常有幫助.尤其在網絡課程中,案例教學可以使用多種傳輸技術,比如聲音、圖片、flash動畫等,大大地激發學生的興趣,使他們積極主動地參與中國法制史學習,提出富有啟發性的問題,以促進學生展開積極的思維活動,培養學生的探究意識、創新精神,真正體會學習中國法制史的樂趣。[1]
(三)案例教學法促使教師不斷充實自己,最終提高素質
我們的老師多數是從高校畢業又直接進入高校教學的,實踐經驗幾乎為零,在教學過程中很難從法律職業化的角度組織教學活動,尤其在中國法制史教學中采用案例教學法更是難上加難。為了上好案例課,對教師的知識結構、教學能力等等提出了比傳統教學方法更高的要求,既要求教師具有淵博的中國法制歷史的理論知識,又要求教師具有較強的歷史案件的分析能力及課堂駕馭能力等。這就要求老師要不斷學習充電,擴充知識面,課前認真地選好備好案例教學內容,通過一次次案例教學提高自己的教學水平,不斷提高教師素質。
(四)案例教學法增加教師和學生之間的互動關系,最終使教學相長
傳統教學中學生對教師除了尊重外,還有幾分畏懼,教師與學生的互動很少。案例教學中教師與學生的關系是“師生互補、教學相輔”。這種教學法將使得學生積極參與,在閱讀、分析案例和課堂討論等環節中發揮主動性。教師在案例教學中則始終起著“導演”作用,既要選擇好的“劇本”,即符合教學需要的案例,又要在課堂討論中審時度勢,因勢利導,讓每一個學生充分地發揮,獲得較大的收效。案例教學加強了師生交流,活躍了課堂氣氛,老師的親和力、感召力激勵學生全力以赴,啟發學生進行創造性思維,敢于發表與教師不同的觀點,打破千百年來師生之間的“不平等”,使師生之間的關系更為融洽;而學生的創造性思維提示教師要不斷學習,提高自己,為終生學習奠定基礎。最終達到教學相長的效果。[2]
(五)案例教學法可以加深學生對中國法制史知識的認識和理解
案例體現了法律規則在實踐中的應用,對法律規則的內容和法律精神做出了好的實際闡釋與證明。恰當地引入案例會使學生在學習過程中化抽象為具體,容易接受和理解。通過對古代具體案例的研究和分析,老師可以讓學生們明白從理論到實踐過程中法律規定和法律精神的變化;從文本到社會理解立法與司法二者間的差距,從而引發學生們深究導致二者差距的諸多社會歷史因素的興趣,也使學生們得以從中探尋到法律發展的一般規律,加深學生對中國法制史知識的認識和理解,從而在理論層面為今天的法制建設的完善提供借鑒。
(六)案例教學的使用促進中國法制史教育改革
以往的《中國法制史》課的教學與學生將要從事的司法實際工作基本脫節。而案例分析教學法可以非常好地實現中國法制史教學過程中的理論與實踐相結合。教師通過對古代的案例分析,可以使學生與“古代的法制”這個“實際”、“實踐”有機地聯系起來,可以使學生明了歷史上辦案的方式、分析案件的思路與方法、適用法律的過程、支持判決的理由以及案例的意義等等,養成學生良好的法律思維方式和善于、勇于分析解決法律問題的思想。[3]為此,在課堂教學中采取案例分析教學方法可以鍛煉學生的敏捷思維能力和流暢的語言表達能力,以培養學生具備從事法律工作的必備素質,培養出大批高質量的、適應地方需要的應用型人才。所以,采用案例教學法將更加有力地推動教學模式的改革,從而推動中國法制史教育改革。
二、在《中國法制史》教學中使用案例教學應注意的事項
(一)案例教學所選案例應該具有典型性和系統性
鑒于中國法制史紛繁眾多的過去,為了提高學習的有效性,我們精心選取具有代表性的典型案件,一類理論問題用一個或者若干個案件從不同角度、不同層面共同加以說明,力求達到舉一反三的學習效果。比如在講到春秋時期禮崩樂壞這個問題時,無宇追逃案就是一個很具有代表性與典型性的案例。在收集這個案例時,考慮到目前學生對于古漢語的掌握能力,在收錄原文的同時,也要收錄對它們的白話文解釋。
(二)案例教學所選案例應當有一定的疑難性
案例太難或過易都不好。案件太難學生不知從何分析,從而喪失參與的興趣。相反,案件太易會使學生一猜便知,引不起學生的求知欲,達不到教學目的。所以,案例難易要適度。比如在講到魏晉時期法律的儒家化問題時,有的老師就會講到費羊皮賣女葬母案。其實這個案例不僅涉及儒家關于服制制度的態度,還涉及其“尊尊親親”思想。費羊皮賣女確實罪不可恕,但賣女是為了盡孝,符合儒家思想,免除了刑事處罰。只要配之以白話文解釋,這就是一個成功的教學案例。
(三)案例教學要調動絕大多 數學生的積極性,使更多的學生得到鍛煉
教師要盡可能多采用如小組發言、發言、扮演案例中角色等不同方式來授課。其中由學生扮演案例中角色就是一種很好的方式。這種方式需要很多學生參與。比如,為了使學生更好地理解明朝情理法司法審判精神,可以依據史料記載案例,由學生積極參與扮演,完整再現當時的審判場景。學生在模仿古人判案過程中,以古人的心態和思想支配自己的言行,故能深刻體會古代法官兼顧情理法的司法審判原則,感同身受中理解了相關法制史知識。
(四)在案例教學的課堂上教師需具備案件推理能力和一定的組織應變能力,以靈活駕馭課堂
一般來講,教師在地介紹案例后,可以分組討論,然后在討論的基礎上學生對案例進行分析判斷,教師必須對案例進行集中講評。對學生容易出現錯誤的地方重點講解,分析其錯在哪里,為什么錯,如何才能避免出錯,真正做到答疑解難。另外由于學生理論知識不扎實,故對案例的分析往往更多是從直覺、情感上去理解,這樣容易背離法學理論的基本要義,缺乏應有的“法言法語”。故教師如何引導學生從法學的角度分析案件就顯得尤為重要。以上所述對一個合格教師的推理能力和應變能力、水平提出了更高的要求,故教師要注意豐富自己的知識,尤其是要注重提高自己的理論水平和法學修養,這樣才能提高分析案件的能力,進而提高教學能力。[4]
總之,中國法制史教學課程的設計是法學專業一門比較復雜而又艱難的工作,教師只有具備扎實的功底并能在傳統教學基礎上多在案例教學方法上下工夫,激發學生的學習興趣和探索奧妙的求知欲望,才能既達到教學目的,又使中國法制史的教學效果更好。
法制史論文:從法制史的角度談世界法律發展的趨勢
摘要：人類自產生以來，為了調整調整社會關系、規范社會生活和維系社會秩序，探索并嘗試了種種治理社會的方法與機制。法律作為治理社會的有效方法和機制之一，在社會歷史發展中扮演了重要的角色。隨著網絡的發展，法律必然要介入網絡這新的領域。法律是隨著社會的發展而發展的，法律將會繼續地發展特別是私法的自治，并且將會出現法律的全球化日趨于統一、私法自治、成文法與判例相融合使法律更加合理，最終實現法律在相對統一下的多元化法律，并且公法得以限制和私法得以充運用！
指導意義：以法史來把握法律的趨勢。
關鍵詞：全球化融合多元化趨勢私法自治網絡
引言
人類經歷了由族群到國家、由國家到跨國家的國家團體和超國家的國際社會的過程。與這想適應，法律的發展也經歷了由族群之法到國家之法由。從整個人類的歷史來看，法律將會出現由國家之法到跨國家之法再到超國家的世界之法的過程。法律自從產生以來就不斷發展，當今世界法律的發展趨勢將是私法進一步發展，將形成私法自治。最終達到法律的目標頂點法律的民主主義和國際主義，也就是在法律的國際化范圍內法律的多元化。
本文主要有：法律的全球化、各法相融合、私法自治、法律對網絡的介入。
法律的全球化
一、法律全球的原因
縱觀人類法律的發展史，自法律產生以來經歷了族群法、城邦法、國家法、國際團體法的發展過程，是法律規范所規范的范圍擴大的過程，人類社會的不斷發展要求法律不斷發展，要求法律所規范的范圍擴大，這必然會引起法律的全球化。人類的活動范圍的擴大及頻繁化，并且各國法律之間不斷加強的深度協調化，就更需要一個更大的統一的行為規范來指導人們的行為，社會的不斷發展、政治與經濟交往愈加頻繁、愈加深入，法律的全球是難以避免的趨勢。
（一）法律的全球化發展趨勢概述
法律在全球范圍內的統一化，各國的法律逐步趨同，或者是各國法律之間不斷加強的深度協調化，或者是幾者的多元的綜合。1、雖然法律全球化的理論沒有的界定完善，但是世界的趨勢，尤其是法律全球化的發展已是一個不容忽視的問題，2、每個國家的法律體系應呈現出多元化的法律格局。
(二)、歐盟法律對法律全球化發展趨勢的影響
談及法律的全球化的發展，我們不能不提歐盟的法區域化及其法律全球發展趨勢的影響。歐盟區域法律的產生是一個長期的歷史過程，它是從各城邦法律到各國法律再到今天的歐盟法律，由于歐洲各國的不斷發展、政治與經濟交往愈加頻繁、愈加深入以及各國需要進一步發展的需要，他們選擇了法律的區域化，統一規范行為方式。在歐盟憲政立法中區域化的發展尤其是顯著的，歐盟法律對法律全球化發展趨勢的影響不容我們忽視。
及時、歐盟的誕生極大地推動了歐盟法律由區域化向全球化發展趨勢。
在歐盟憲政立法中區域化的發展尤其是顯著。歐盟制憲委員會近日發表了規劃歐盟未來的歐盟憲法草案。在憲政方面，歐盟未來的歐盟憲法草案預示著新的歐盟時代的來臨。它使目前的成員國有效運轉。是世界憲政歷史上的又一盛事。具體內容包括：基本法，權利憲章，政策與功能，及對有關條約的規定，是對現有的條約重新立法和調整的結果。
第二、歐盟法律的全球化發展趨勢的幾個標志性事件
縱觀歐盟法制史，每一次歷史的運動都在不，歐盟法律的全球化發展趨勢同程度上推動了歐盟法律的全球化發展趨勢，1，1968年的《布魯塞爾條約》，2，1995年的世界貿易組織的誕生3，聯合國國際私法委員會自20世紀末舉行了5次海牙國際私法委員會討論海牙國際私法民商事的管轄和承認問題，建立世界性的國際條約統一全球的各國法律沖突，形成統一的世界示范法。
1，1968年的《布魯塞爾條約》、由于各國管轄權和承認執行問題涉及各國的主權，因此，法律沖突是十分普及的事情。在1968年，歐共體為加強司法合作進一步保護歐共體內國的合法權益而簽定了《布魯塞爾條約》。在第1條的范圍中明確說明了條約的適應范圍和事項。該公約是目前為止國際社會在國際民商事管轄和執行方面規定的最為詳細、完整的，也是適應范圍最廣泛的條約。
2，世界貿易組織的誕生，使得成員國的某些法律趨同，形成統一的世界性法律來解決各國法律沖突。
特別指出的是，歐共同并不是僅僅的成員國的相加，而是由于內部一體化建設大大加強了它在世界經濟中的地位和它于其他國家中的力量，尤其是談判的要價，對世界立法產生影響。如中國的入世談判就是一例。自1986年的申請開始起，中國和歐盟的談判十分艱苦，對中國調整對外關系有較大影響，如中國修訂公平法。
綜上所述，歐盟法律的全球化發展趨勢通過參與多邊貿易體制的形式得以體現，而當歐盟法律與全球法律出現矛盾和沖突時，歐盟法律又極力推行其法律制度，這也許是歐盟法律的全球化發展趨勢特有機制之一。因此，區域法律對于法律的全球化既有促進又有一定的抗衡。
二、在法律全球化下的法律多元化
依據地方性知識認識法律；將“法律”和“人類學”分解為不同學科，已通過具體的交叉而非混雜的合成將他們勾連起來；從地方性知識出發來探討事實與法律，就必然導致法律多元化的認識。
在封建社會時期的法律時就涉及到因各地方的具體情況而實行相對而言的“不同”法令，其目的就是要從實際出發來解決問題。，古代所謂的“不同”的法律都必須要在統一的原則之下的，而在統一原則下的各地“不同”的法律也是治理所必不可少的。世界是由多民族、多國家組成的這樣的“不同”法律到我們現代社會就是，各國的法律在國際法的統一原則下的多元化法律，多元化法律以各國的實際情況而出發。法律的多元化本無可厚非，由于法律的多元而導致的問題應由國際化法律來解決。
因而，如果能在法律的全球化與多元化平衡才是的狀態。
各法相融合
在中外法制史上，法律法律融合是非常普遍的現象，是各國法律建設中的一個重要的內容。在歐洲中世紀時期的法律就出現過日耳曼法和羅馬法的融合，兩種法律制度的融合產生了封建的普通法的原則還出現了法蘭克帝國的法律統一運動。融合的過程，仍可總結成功的經驗和共同的規律。
從法制史的角度講，法律全球化的過程需要不同法系各自總結成功的經驗和共同的規律。對于人類的文化不同法系將相互吸收利用、相互的改造。相互吸收利用、相互改造便是融合的過程。
私法的自治
一、私法自治的基礎
私法是調整私人關系的法律規范，自治是其根本特征。私法自治的應有之義在于：在私域的范圍內，只要不違反法律，當事人的意思表示就在當事人之間發生法律效力，而法律應尊重當事人的意思表示，不得非法干預。私法之所以能夠得以自治，具有其深厚的自治基礎。
首先，私法是主體平等的法律。地位平等它排除了性別、財產、籍貫等的差別和身份等的限制，排斥一方利用其不平等的地位對另一方的強制。這樣就可以使私法主體在私法關系中實行
充分的意思自由，所以私法能夠自治。
其次，私人生活的復雜性和私人性。一方面，私人生活內容極其豐富，范圍極其廣泛，種類極其繁多。面對紛繁復雜的私人生活，民法只需從私人生活的規律中抽象、歸納出一般規則和一般制度來對此加以調整。不能、也不應事無巨細地加以調整，況且，立法者不可能設計出私人生活所需要的一切規則。民法制度的設計，“并不是建立某種特定的秩序，而只是創造一些條件，在這些條件下，一個有序的安排得以自生自發的型構起來并不斷地重構?！绷硪环矫妫椒P系更主要地涉及私人生活領域。在私法關系中，每個人都有不愿為外人所知道的信息或領域，如個人的隱私、商業秘密等。這些隱私性，本質上也就排斥外人介入安排，因而最加之方法，也就是個人依其意愿自作安排。由此私法的自治性也就顯得更為必要。
再次，私法從本質上說具有其內在的法律調整機制，這正是私法得以自治的基礎。其一，私法具有內在的法律行為的調整機制，如意思表示成立、生效規則等有效地保障了當事人的意思表示真實，充分維護私法主體的利益。其二，私法具有內在的價值評價體系，誠實信用原則、意思自由原則、權利不得濫用原則等，且將這些原則確立為強行性規定，當事人違之則不能得到法律保護。保障了私法主體在具體法律關系中的公平、平等。其三，私法具有獨有的制度體系，如民事權利能力制度、民事行為能力制度、交易安全制度等制度體系，為私法主體自治提供了堅實的框架，有效地維護著私法主體的自治。其四，私法具有獨有的責任體系，確保私法主體能夠在私法關系中有效地實行自治，保護私法主體通過自治而取得的權利和利益。也正是因為其具有了內在的法律調整機制，才可以使私法從古羅馬法發展至今，其生命歷經眾多演變，絲毫不減原來之本色。
，從根本上來說，自治是反映市場經濟的私法的內在要求。市場經濟是一種自由地追求屬于自己的利益。而私法中的每一個人，都被假設為理性的經濟人，都是自己利益的判斷者，在任何時候都能夠做出最有利于自己的決定。私法是市場經濟生活的法律表現，是市場經濟的產物，所以以自治為特征的私法也就成為了市場經濟的必然選擇。同時以自治為特征的私法抓住了市場的自由競爭這種社會發展的最基本推動力，并使之法律化，從而也從根本上促進了市場經濟的發展。
二、私法自治的淵源
1，私法自治的出現和形成
一般認為，私法自治理念濫觴于羅馬法。雖然羅馬法沒有提出完整的私法理念，但當諾成契約在羅馬法中產生時，就意味著私法自治的出現?！瓣P于買賣、租賃、合伙、委任等契約，債務以當事人的同意而成立”。這個產生于萬民法中的被梅因稱為羅馬契約法上的“巨大的道德進步”，它孕育了這樣一個原理：契約可僅基于雙方當事人的合意而成立。而烏爾比安(DomitiusUlpianus)對于公法與私法的區分更是明確了這樣一個理念：私法是任意性的，可以經由當事人的意志而設立。這已初步表明了私法自治的本質，但此時的私法自治并未抽象成為民法的基礎理念，而實質上的私法自治應該說是產生于16世紀法國法學家查理杜摩林提出“當事人意思自治說”(TheoryofAutonomyoftheParties)，他提出應由交易雙方當事人自主選擇法律來調整他們之間的經濟關系，即即當事人的自由選擇應該是適用法律的依據。此后私法自治得到了進一步抽象，18世紀法典化運動，法國民法典鮮明地通過對于契約自由思想的闡述確立了私法自治作為民法的一個基本理念。當德國民法典中法律行為概念的出現，標志私法自治發展到了頂峰。至此，私法自治終于成了近代民法體系中高度抽象的理念。
2，理性人的出現是私法自治形成的核心
無論是古代羅馬還是中世紀的歐洲，法律上的人總是屬于一定身份的。如果不擁有一種身份，那么就幾乎不可能擁有任何財產。在這種情形下，私法自治就無法作為一種基本理念存在。而在古羅馬，這個人僅為具有羅馬公民權的家長，在中世紀主要是封建莊園主，只是到了18世紀自然法與理性主義哲學充分發展、在法國民法典中形成私法自治理念時，這個以當時的資產階級(包括市民與商人)為基礎的“類”的人，才真正支撐起私法自治這座大廈?？梢赃@樣認為，私法自治的形成就是建立在理性人的假設之上。
三，私法自治的本質：自由的保護與促進
私法自治旨在實現人從意思自由進化到行為自由的目標。私法自治與其說是“自治”，不如說是對個人自由的保護和促進。從法律的角度來解釋“自治”的內涵，其應有之意包括兩個方面：一是民事主體自由設定權利義務的自由；二是法律對民事主體適法行為的尊重和肯定，以上兩者都是自由的含義在私法中得到實現所必須的，只有并存于私法自治的理念中，缺一不可，才能實現真正的私法自治。所以，從更為廣義的范圍來說，私法自治的本質，無疑是指對自由的保護與促進。
私法自治在現代民法中的局部擴張的趨勢，在對私法自治進行限制的同時，私法自治也出現了擴張，即在原來傳統民法中不允許或者是限制私法自治的一些領域，私法自治卻出現或者得到加強。主要表現在一些具體制度上。
1、在現代物權法領域，私法自治的范圍仍然有限，但擴張趨勢卻在不斷加強。(1)、物權法定的緩和。即認為對于當事人之間的約定，只要不違反物權法的立法宗旨，并具備一定的公示條件時，可以將其解釋為非新種類的物權而認可其效力;同時，對于社會上出現的與現代社會經濟生活相適應的物權習慣，只要符合物權立法旨趣，并有一定公示方式時，一般都借解釋而認可其效力。這樣，法律解釋在物權法中實現對行為人意志的尊重上充當了先行者。在法律解釋不能涵蓋這種新型物權的特性時，新型的物權就出現了，如所有權保留、讓與擔保等。(2)、物權轉向以用益為中心。在現代民法中，所有權的行使對行為人雙方意志的他物權越來越受重視，尤其是用益物權異軍突起，成了物權法中發展最為迅猛的種類。這一方面是社會發展的需求，同時也是對于行為人雙方意志尊重的結果。(3)、物權邊緣的模糊化。在現代民法中，在物權與債權之間則出現了一定的模糊區域。在債法領域，由于意志行使的受限，出現了一定程度的受限債權，而在物權中則由于對于意志的承認，出現了物權的自由化。
2.婚姻家庭法中私法自治的擴張。(1)離婚法從有責主義到無責主義,現代離婚法中大都采用無責主義：當事人只要認為婚姻已出現破綻，且無回復的可能，并具備一定外在表征，即可離婚。這樣不僅有責一方意志得到了尊重，而且雙方生活隱私也得到了保護。這樣，由于對人的尊重，離婚法中的道德性因素被排除了出去，自由意志得到承認。(2)對于離婚協議的認可.現代民法實行自由的協議離婚：雙方只要就子女撫養、財產分割等達成協議，經過登記手續即可離婚。同時，現代民法還在一定程度上承認這種財產分割的對外效力從婚姻家庭法中出現的這種擴張，在注重意志的同時，更多地是對人這種生命體的尊重。
這樣，現代民法中的人更為多元，在承認理性的、抽象的人的同時，也承認人的不足;在關注作為類的人的正義時，還重視具體人的正義;在關注個體的同時，更對整個人類命運進行深層的關注。正是這些，使得私法自治這一變化趨勢。
法律對網絡的介入
在法制史上新的部門法都是產生在介入新的法律領域的基礎上的。由于新的領域行為規范不統一、處于一種相對混亂的狀態下，要規范人們的行為僅依靠道德是難以實現的，法律作為人類具代表意義的行為規范 規范、作為治理社會的有效方法和機制就應當介入網絡世界規范網民的行為。
網絡并不是一個純粹自由的空間，它是現實社會在網絡上的延伸，受到現實社會法律的約束，從而防止因權利濫用對國家、組織或者他人造成侵害。網民作為一個具有行為能力的公民要言責自負，不能為了宣泄自己的情緒而侵犯他人的合法權益甚至國家利益。權利和義務永遠是統一的，而目前網民言論所呈現的狀況是權利本位的無限擴張和義務本位的缺失。隨著電子網絡科技的發展法律應該介入網絡的虛擬世界，網絡犯罪正是網絡文化帶來的負面影響，法律既然是人們的行為規范，那么網絡行為應該得到規范，法律就應當介入網絡世界這一新的領域。
結語：
法律的發展是社會的自覺狀態，近代以來法律的發展的趨勢包含著人們對生活經驗的反思和對直覺情感的超越?？v觀世界法制史，人類社會從習慣、禮儀、宗教、德教等無形的行為規范到法律這一有形的行為規范，法律走過了族群法、城邦法、國家法、國際團體法的發展過程。在法律不斷發展的過程中不斷強調人權、自由、民主使私法得以充分發揮，作用日益擴大，而公法必然要得到限制。總結世界法制發展規律，我們發現各種法律將不斷融合而趨向于全球化的統一，在這全球法律下各國的法律形成的是多元化的法律格局，并且法律不會停止對新領域的規范，對網絡行為法律應予以規范。
在此筆者認為從法制史的角度來講，法律的發展趨勢還許多值得我們去研究，如法之制約平衡、公法與私法的變化。
法制史論文:中國軍事法制史
夏朝是中國歷史上及時個奴隸制國家。調整軍事活動領域內各種社會關系的法律規范也隨國家的產生而產生。經商至西周，古代奴隸制軍事法有了一定的發展。
夏朝（約公元前21～前16世紀， 一說公元前22世紀～前16世紀）的軍事法 ，史料缺乏。據《尚書》等文獻記載，“誓”是當時主要的軍事法形式。它具有濃厚的神權色彩。夏啟統兵征伐有扈氏時在甘（今陜西戶縣境內）地誓眾：“左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命……用命賞于祖，弗用命戮于社，予則孥戮汝?！笔奈拇笠馐牵涸趹疖囎笥业膽鹗浚绻话匆幎ǖ姆轿蛔鲬?，就是不聽從命令；凡是執行命令的就在祖廟獎賞，違者則要在社神面前被殺掉或被罰為奴隸。可見約束軍旅服從命令，努力作戰，實行厚賞重罰是夏朝軍事法的主要內容。
商朝（約公元前16～前11世紀） 的軍事法令，除文獻外，在甲骨文中保留了一些資料。“誓”也是當時軍事法的重要形式。如商湯伐夏桀時曾作《湯誓》告誡軍伍之人：“爾尚輔予一人，致天之罰，予其大賚汝”?！盃柌粡氖难?，吾則孥戮汝?！辟l是賜予之意，誓的目的也是以賞罰來鼓勵作戰?！奥伞币彩巧檀能娛路ㄐ问健＜坠俏挠小皫熚┞捎谩币徽Z，與《易經》“師出以律”相印證?！奥伞逼疖娂o和戰時行為規范的作用。
西周（公元前11世紀～前771年 ）軍事法的形式和內容，在沿襲夏、商的基礎上，又有新發展。臨敵作誓仍然是其主要的軍事法形式。據《尚書。周書》記載，周武王伐商，曾作“牧誓”，魯侯伯禽征伐徐戎曾作“費誓”。周王已經把“黃鉞”、“白牦”作為較高軍事指揮權的標志。據《周禮》記載，此時還設置大司馬一職專管軍事，以軍事事情令的形式傳達王令、指揮部隊并兼管軍中的賞罰，其屬官諸子掌教治“若有兵甲之事，則授之四甲，合其卒伍，置其有司，以軍法治之”。西周軍事法的主要內容仍以約束參戰人員行動為主?！澳潦摹?、“泰誓”頒布了戰場紀律，規定在戰斗中，每前進沖殺幾次后，就要“止齊”（即整理隊形）；要“弗迓克奔”（即不殺投誠的敵人）；規定 “弗勖”（即不努力作戰）和“后至”皆斬。稍后的《費誓》中出現了約束已方戰士和平民保障作戰物資供應的內容，如規定不及時足量地供應糧食、飼草、修筑工事的材料，以及損傷馬牛的行為，要受到“常刑”、“大刑”的懲罰。西周時對不從王征的軍事犯罪已經有了簡單的處理機關和訴訟程序。據西周中期的《師旅鼎“銘文載：”師旅眾仆不從王征于方（ 鬼方），雷吏（使）厥 友弘以告于白懋父。“經審訊師旅眾仆被判罰銅三百鍰并要戴罪出征。
春秋戰國軍事法（ military l aws of the Sprinand Autumn Period and Warring States Period）
春秋戰國時期是中國社會從奴隸制向封建制轉變的時期，戰爭連續不斷，法治思想萌發并日益盛行。因此，以調整建軍、治軍和作戰活動的社會關系為目的的軍事法得到重大發展，中國封建制軍事法的基本雛形于此時形成。
春秋時期（公元前770～前476 ），隨著周王室的衰微，各主要諸侯國紛紛改革軍事組織和軍賦辦法，“做內政、寄軍令”，軍事立法從原來“自天子出”而變為“自諸侯出”甚至“自大夫出”。“誓”仍是軍隊集結進行演習或作戰時公布戰場紀律和獎懲措施的一種形式。秦晉韓原之戰前，晉軍曾臨陣申明軍法：“失次犯令，死；將止不面夷，死；偽言誤眾，死?！鳖I兵出征的卿大夫在軍中已經有了軍事刑罰的執行權，如楚國令尹子玉率兵攻宋前在陣地演習，曾“鞭七人，（箭）貫三人耳”，對怠慢者處以軍刑。春秋各國軍隊中已相繼設立墳
司法人員，如齊國、楚國有軍正，順國、晉國有司馬、司空等官吏掌管軍令軍法，對違犯者要本著“軍事無犯，犯而不隱”的原則處理。晉國大夫慶鄭因擅進退、失次犯令、貽誤戰機、不救主帥而被斬于三軍之前。但是在對主要將領過失犯罪的處理上一般比較輕微，如秦國大將陣明視伐晉失利，損失很大，但秦穆公不以“一眚掩大德”，仍用他作主帥，戴罪立功，孟再次代晉，則取得勝利。
占國時期（公元前475～前221 ），社會經濟有很大發展，各諸侯國的新興地主階級紛紛變法，獎呀。戰爭規模空前擴大，軍隊進一步職業化，軍事法受到普遍重視。這一時期軍事法的特點是：①軍事法形式趨向多樣化和在文人律開始成為主要形式，如湖北云夢出土秦簡中即有《傅律》、《軍爵律》、《中勞律》等。齊國稱法或令，如山東臨沂銀雀山出土竹書中有《守法》、《庫法》、《李法》、《守令》等名。王令和將軍令也是軍事法的重要形式。②軍事法的內容更加廣泛，從過去較多的約束作戰人員擴展到也適用于一般官吏和平民，調整的范圍也更加寬廣，舉凡兵役征集、軍官任免、軍隊調動、建軍治軍、戰場紀律、后勤供給等方面均有法律規定。例如秦國的《傅律》規定了成年男子“傅籍”（即戶口登記）以應軍役的年齡；《除吏律》規定必須按法律規定來任免軍中的士吏或發弩嗇夫，否則主管縣尉要受罰或免職的處分，還規定軍隊中的弩機射手、戰馬、戰車手都要依照法定標準訓練，并進行考核，如考核不合格，本人及主管人員要被依法處罰；《置吏律》規定地方主管軍事的縣違法，須正式任命后才能到職視事，否則“以律論之”；《臧（藏）律》、《效律》、《工律》等規定管理人員要對儲藏的軍用物資的質量負責，要定期檢查，如果出現差錯有關人員輕則處罰，重則撤職，永不敘用。對武器裝備的儲藏、發放、歸還也有一套具體規定，如官有武器均要刻上標記，否則主管者要受處罰；發放、歸還要登記注冊，如有誤差，要依法賠償；軍糧供給受到保障，冒領、私買倒賣軍糧被視為嚴重犯罪，有關人員要受到重罰。齊《庫法》對武器制式、檢驗和儲藏辦法有詳細規定，若庫房毀壞而主管人員還知，要按大罪處罰?！妒胤ā?、《守令》對戰時城池的防御、守城人員器械配備等作了規定，違者處以最嚴厲的刑罰。軍隊調動要有符節，秦國法令規定，凡調動士兵50名以上的，必須有國君的右符與統兵官的左符會合，作為憑證。但如有緊急情況，也可例外。以上說明，新興地主階級的統治者們力圖在軍事活動的各個領域“皆有法式”，用以提高軍隊的戰斗力。為了進行兼并戰爭，各國都注意利用治軍之法為維護軍隊。魏國有考選“武卒”之法，規定“中試”者可以“復其戶”。秦國、齊國也有類似做法。軍隊組織編制有嚴格的法令，如《尉繚子》所記的“伍制令”、“束伍令”等。各國都注意用厚賞重罰來督促軍隊作戰。秦國建立了軍功爵制，共20級，不問貴賤憑軍功獲、遞升，獲爵者享受政治、經濟及犯罪減刑等特權，還可以用來贖免奴隸身分。以此，秦《軍爵律》、《中勞律》有詳細規定。軍事犯罪予以重罰，處罰多及于家屬，如齊《守法》規定守城官吏“去其署者身斬，父母妻子罪”；趙國大將趙括出征，其母先向趙王請求如果兒子戰敗不要治她的死罪。軍內實行什伍連坐制，秦國規定，同伍中1人逃跑，其余4 人要受刑罰；軍官戰死，親軍衛隊也要受罰。
這個時期軍事法的發展對以后整個封建社會的軍事法產生了極為深遠的影響。
秦漢軍事法（mi litary laws of the Qin and Han dynasties ）
秦朝（公元前221～前206）是 中國歷史上及時個統一的封建中央集權制的國家。它崇尚武力，以戰爭征服六國；推崇法家，主張以法治國。因此秦朝軍事法不僅內容豐富，而且適應了當時的軍事需要。
根據史籍和出土竹簡記載，秦朝的 法律有律、令、制、詔、式和問答等多種形式，其中涉及軍事的大體可分為以軍事法活動為主要內容的專律和含有部分軍事內容的普通法律。前者有《傅律》、敦表律》、《軍爵律》等?！陡德伞?，是登記民人應役、免役的專律，依《傅律》規定，成年男子到17歲時，要進行兵役登記，到60歲時才可免除。至于服役的具體時間和次數，則根據戰事的情況靈活執行?！缎缏伞罚顷P于戌務的法律，1975 年湖北云夢出土的載有該律部分內容的殘簡，其中一枚稱，一戶中若不止一人登記應役，那么征調時就不同時應役戌邊，若不嚴格執行，就處罰征調的官員《敦表律》是關于屯駐應役的法律，其中規定，城陷時沒有進入戰場的，本人和同伍、什的人以及主官都要分別受到處分，同伍的所受的處分重于同什的?！盾娋袈伞?，是依據軍功大小而賜不同爵位和田宅的法律。其原則是，軍功大的受高爵，無軍功的雖富貴也不得爵。賜爵還有嚴格的法律程序。得爵以后有一系列考核措施，受爵后若發現“勞不實”要削爵，已轉給子女的爵也要追回，并對本人及其子女治罪。含有部分軍事內容的普通法律有《置吏律》、《工律》、《徭律》等?！吨美袈伞分杏嘘P軍事的內容規定，尉經一定的任命后便可履行職權，不經法定的任命程序應予懲處?！豆ぢ伞分杏嘘P軍事的內容規定，“公甲兵各以其官名刻久之”，即制造武器要刻官府名稱。如19 79年在秦始皇陵兵馬坑出土的兵器-銅鈹，其銘文為“寺工鲅工寫”，其中寺工即官府名稱?！夺媛伞分杏嘘P軍事的內容規定，發徒眾筑城要擔保一年，不滿一年墻杯，主管官須令筑墻人重筑，而前出勞役不計入應役期中。除上述各律外，其他學有一些涉及軍事法方面的規定，散見于一些律名失考的殘簡中，始徒卒不到崗位值宿，其屯長對此不報；征調的軍馬，身高不足法定尺寸；所馴之馬達不到法定要求等，依律均要受罰。
秦朝軍事法大多產生于連年征戰中，較為適用于戰爭環境，利于增強軍隊戰斗力。其中有一分軍功就有一定爵位的功賞相長原則，遠比為秦所敗的其他諸侯國先進。但秦晚期，法令日趨嚴苛，成了激起民變的因素之一。
漢朝（公元前206～公元220） 是中國封建專制主義中央集權制國家鞏固和發展時期，其軍事法在繼承秦法的基礎上，有所變化和發展。漢初，高祖命蕭何定《九章律》，又命韓信申《軍法》。武帝時曾修訂舊律，補充新律。此后直至東漢末年多沿用這些律令。
律仍是漢朝軍事法的重要形式，此外還有法、令、品約等。漢初的軍爵等級和賜爵原則，多與秦朝《軍爵律》相同，到漢武帝時對高爵有所限制。如2 0世紀70年代出土的 漢簡《捕斬反虜論功拜爵律令》稱“爵這五大夫”、“爵毋過左庶長”。漢武帝一度另訂《武功爵》，爵分11級，爵稱也與秦異，但舊爵并未廢除，以致兩種爵制還要互相折算?！对綄m律》是警衛宮廷的律條，律文十分細密。其中規定喪服兇器、潛服賊器、奇服怪民皆不得入宮；沖犯皇家騎乘車輿，出入宮門不下車馬，都要交罰金四兩。漢朝的《軍法》早已亡佚，全貌已不可見，但據《兩漢會要》和《歷代刑法考》可知其部分內容：如奔北或“沮敗”棄市：“亡失多”，主官當斬或贖為庶人：“介胄之士不拜”：“軍中聞將令，不敢天子詔”：“軍中不得馳驅”等。兩漢時屬于軍法方面的令有《戌卒令》，是有關軍卒更戌的法令?！稉粜倥嫡哔p令》與《軍爵律》內容相近，是對與匈奴作戰立功者賜爵位、財物和食邑的規定，其中有擊匈奴“二百戶五百騎以上賜爵少上造，黃金五十斤，食邑百戶百騎”等。在甘肅居延出土的內容與前令相似的《捕斬匈奴虜反 購賞科別》，是由各邊塞軍事當局制定的區域性法規。品約是一種更為具體的規定。1974年出土 的《塞上烽火品約》計17枚竹簡，主要內容是對不同地點、時間、人數、天候情況下匈奴人入塞時，駐邊烽火部隊的職責規定，如應燔舉的烽火類別、數量、時間，先發現者燔舉烽火后，相鄰烽燧次遞采取相應的措施等。另據戌卒“不知烽火品”等殘簡判斷，品約有軍事機密的性質，為具備一定官職的領兵官所掌握，由他們根據具體情況將有關約章口授給烽火戌卒。再從本品約所載的幾處地名看，該品約僅適用于居延都尉府及其轄區。
漢代的普通律令中多含有軍事法方面的內容，如《九章律》中的《興律》事關征發徭役以及城防守備等，內有烽燧、筑城、調軍、符節等明細律文。如“擅發卒”依律當斬，“斥候望烽燧不得臥”等?！稇袈伞肥顷P于戶籍、賦役、婚姻方面的法律，其中賦這一部分即是出軍應役的規定?！稁伞窞橛嘘P馬政方面的法律，如規定“馬高五尺九寸，齒未平，不得出關”，以防止有戰斗力的馬流入敵方。《馬復令》規定官民人等為官府養馬可免除一定的徭役和賦稅?！侗I律》有盜府庫兵器處以棄市的規定?！肚袈伞份d，當時有囚禁軍人的“軍獄”?！督鸩悸伞肥怯嘘P府庫錢幣的法律，優撫士卒的規定就列于該律中，如律文之一規定：士卒戰死疆場，先裝入小棺，后運歸本縣，再由本縣府庫出資，更換棺木厚葬。
漢代對軍職人員違反職責的刑罰已有比較完備的條款和檔案文書。據1973年出 土的《候史廣德坐罪行罰檄》記載，候官廣德，不巡行所轄各燧，不將亭燧涂色，軍糧未按標準備齊，沒按指定時日上報檄文，因此罰五十大板。此檄背面有小字細列廣德違反職責的具體事實。
漢代軍事法內容豐富，條款詳明，很多方面為后代軍事法所繼承。
三國兩晉南北朝軍事法 （militar y laws of the Three Kingdoms，two Jins and the Northern and Southern Dynasties）
東漢瓦解以后，由于世族地主勢力強大和周邊地區少數民族紛紛涌入中原，階級矛盾和民族矛盾十分尖銳，國家長期處于分裂和戰亂的狀態中。軍事法律數量多，變化快，缺乏統一性和系統性。
三國時期（220～280），魏國 是三國中最強盛的國家，軍事法律頒布也最多。東漢末年，曹操以武力掃平北方群雄，重視以法治軍。他曾經制定《軍令》、《船戰令》、《步戰令》等法令，并注意選“明達法理”者主持軍中刑獄?！盾娏睢分饕獌热菔顷P于行軍方面的紀律，如規定行軍中不得著箭調試弓弩，軍吏不得在營中屠殺牲畜貨賣，不得砍伐農田果木，還有一些行軍中矛戟旗鼓的使用方法。違令的懲罰是鞭、杖、髡翦以徇等?！洞瑧鹆睢肥顷P于水戰時隊按照戰鼓的指揮進行嚴裝、就位、出發以及保持隊形的規定?！恫綉鹆睢穬热葺^豐富，規定臨陣喧嘩、擅前后左右、違令不進、一部受敵余部不進救、臨戰兵弩離陣、無令妄行陣間、臨戰而退入陣、戰不如法、妄呼大聲、戰陣取牛馬衣物等行為皆斬。此令還規定由牙門將、騎督等在戰場督戰，違令者和怯懦逃卒皆斬之。為了保障兵源，曹操還實行“士亡法”，規定“征軍士亡，考竟其妻子”，即將逃亡士卒家屬抓來拷問，有時甚至將其處死或罰沒入官。曹操重視執法，強調統帥更要遵守法令。有一次行軍，他的馬不慎跑入麥田，依軍令，踐踏麥田者要處死刑。曹操說：“制法而身犯之，何以帥下？然孤為軍帥，不可自殺，請自刑?！庇谑撬畎l代首傳示全軍，以示嚴格執法的決心。曹操重視在軍中實行適度的責罰。他曾制定名號侯六等以賞軍功，并命令諸將出征，敗軍者抵罪，失利者免官爵。魏青龍四年（ 236），魏國制定新 律18篇，其中有很多軍事法方面的內容?！读袈伞酚嘘P于乏徭稽留、儲峙不辦、乏軍興的懲罰；《驚事律》有緊急告警、邊境烽燧等內容。律典之外，魏國還制定有《軍中令》、《郵驛令》等法規。
蜀漢丞相諸葛亮也以重視以法治軍而著稱。他曾為蜀國制定《軍令》3篇，規范軍隊行動，并把期會不到、聞鼓不進、喚名不應、卻退不斗等各種軍人破壞作戰行為歸結為輕軍、慢軍、盜軍、期軍、背軍、亂軍、誤軍7 種罪，稱為治軍七禁，犯者一律處斬。諸葛亮認為持軍作戰必要嚴明法治，否則“百萬之師無益于用”，行法治的辦法是“嚴賞罰之科”，不偏私、貴責上。街亭一役，蜀軍失利，他揮淚斬殺違反主師令而敗軍失地的大將馬謖并上表皇帝請求自貶三級，承擔戰敗責任。史稱諸葛亮“法令明、賞罰信，士卒用命，赴險而不顧”，因此他指揮下的蜀軍有很強的戰斗力。吳國承漢舊法，刑罰尤重，但是注意籠絡將領，曾經規定：“諸將有重罪三，然后議”，并撤銷一度實行過的“督將亡 叛殺其妻子”之法。一般將領也注意從嚴治軍，如呂蒙部下私取民笠覆官鎧違反了軍令，呂蒙不因其為同鄉而廢法，“垂涕斬之”。蜀吳軍中均設有軍正專司軍刑。
兩晉時期（265～420），西晉 制定的法律以律、令、故事為主要形式。律的主要內容是刑法，令和故事是行政法規，違反令和故事的規定就要按律來治罪。晉律共20 篇，其中的《擅興》、《衛宮》、《廄律》諸篇內容大多與軍事方面的活動有關。晉令40 篇，包括《軍法》5篇以及《軍吏員》、《選將》、《宮衛》、《軍戰》、《軍水戰》等篇。晉律有“乏軍興”、“虛張首級”、“斬首不實”、“詐增虜獲”、“后失軍期”等軍事犯罪的懲罰。《軍戰》、《軍水戰》令規定了陸戰和水戰時的軍士裝備、作戰指揮標志、陣形等內容。《軍法》令規定誤舉或不舉起烽燧等行為的處罰辦法。
東晉時，北方少數民族建立的政權史稱十六國。這些政權一般為時較短，統治地區也較小，多數時間處在緊迫的戰爭環境中，因此法令多變，治軍繁苛。他們常以嚴法索要軍需，如后趙石虎曾是姓按人出車、馬、牛、米、絹等軍賦，“不辦者斬”：“禁畜私馬，敢匿者斬”。有些地處邊疆的政權（如北涼）還強制縣、鄉點閱民人從軍作戰，對“逋不從征，不具弓箭，不遂部伍，慢乏兵事”的行為處以髡、鞭、杖等懲罰。在比較平和的環境中，漢化較深的政權也注意軍法簡約，如后秦姚興就曾下令“依孫吳誓眾之法以損益之”，來代替過于繁苛的軍令。
南北朝時期（420～589），南 朝宋、齊兩代基本上沿用晉朝的法律，少有變動。梁時曾撰令30篇，其中有《宮衛》、《選將》、《軍吏》、《軍賞》等篇。陳朝也曾進行過修律活動。南朝統治者重視用罪犯補兵辦法保障兵源。宋孝武帝時“更為嚴科，詔士族雜婚，皆補將吏，避役必斬”；還規定，民殺長吏者，除本人終身監禁外，“家口補兵”；主守自盜10匹、平常人盜40匹，“降以補兵”；甚至對于劫賊要“同籍期親補兵”。梁律規定“劫身皆斬，妻子補兵”服兵役成了僅次于死刑的一種懲罰措施。宋朝代東晉而立，實行親王領兵分鎮制，但很重視兵權控制。宋孝武帝（454～4 64）立制規定地方將 領必須接到皇帝手詔，才能動民興軍，只有在“邊隅外警及奸釁內發、變起倉卒”時才能機動行事。南朝法律重軍人之罰。陳武帝永定年間（557～559） 規定“軍人若有恐脅侵掠者，皆以劫論”。陳宣帝太建年間（569 ～582）曾詔令蠲除 苛法，“民罪無輕重，悉皆原宥，將帥職司軍人犯法，自依?？啤?。
北朝的魏、齊、周三代均為鮮卑人建立的政權，其軍事法具有濃厚的原始部族色彩。鮮卑人初入中原時部落組織猶存，“每以軍令從事”，部民“多違命得罪，死者以萬數”。逢軍事行動，“后期者皆舉部戮之”。北魏統一中原以后，仿效漢魏制定了律典，其中有宮衛、廄牧、擅興等軍事方面的篇章和臨軍征討而逗留不赴、軍還先歸、征戌逃亡、后軍期、擅興事役等罪名。北齊、北周的法律與北魏大體一致。他們雖然制定了法律，但是以軍法治理平民之事還是經濟發生，如北齊文宣帝高洋（550～559） 在城東馬射，“敕京師婦女悉赴觀，不觀者罪以軍法”。
隋唐五代軍事法（ military l aws of the Sui and Tand dynasties and the Five Dynasties）
隋朝和唐朝是中國封建社會高度國家重建統一、國力強盛、法制較受重視的時期，封建軍事法律此時趨于成熟和完備，執法也比較嚴謹。唐朝晚期和繼唐而出現的五代時期，藩鎮割據，兵變頻繁，法制逐漸紊亂。隋朝（ 581～618）建立 之始即重視軍事立法，在文帝開皇（581～ 600）年間和煬帝大 業（605～618） 年間都進行過大規模的修訂包括軍事法在內的法律的活動。唐朝（6 18～907）取代隋 后總結了歷史經驗，尤其是隋速亡的教訓，認識到“大事在于軍戎，設法須為重防”（《唐律。疏議。擅興》），因而在隋初法律的基礎上，于武德、貞觀、永徽、開元等年間進行了多次修訂，逐漸形成比較完備而成熟的封建軍事法體系。
隋唐軍事法形式大體可分三類：①國家綜合性法律，即律、令、格、式中有關軍事活動的法律規范，如《擅興律》、《軍防令》、《兵部格》、《兵部式》等。②皇帝的制詔、敕書、德音等，其中包含對軍事活動的指令。③軍隊統帥和將領的命令，統稱教令，一般僅適用于特定戰區和特定軍隊內部，多為作戰和軍隊管理內容，如著名的李靖《軍令》和李荃《誓眾軍令》等。
依照唐朝法律制度，凡有關兵役、軍隊組織編制和指揮體系、軍隊和國防日常管理事務，都由令、式或格作出規定，違反這些規定，就要依律或格追究刑事責任?！傲钜栽O范立制”，具有行政法的意義，其中《軍防令》是最主要的軍事活動法規。主要內容如下：①兵役。唐初實行府兵制?！盾姺懒睢芬幎诵l士名籍、役齡、揀點時間、等第、發遣原則、番第、出征時應備的米麥及介胄戎具、身死行軍處理辦法等。②部隊基層組織及武器配備。衛士征戌鎮防組成騎步兵團，下轄隊、火?！盾姺懒睢芬幎藞F、隊、火的人數、軍官級別、每火和戰士配備的武器裝備，如驢馬、斧、鉗、火鉆、弓、矢、祺刀、礪石的數目。③部隊出征時應設置的人員。如長史、司馬、諸曹參軍以及儀仗、旗鼓等，還規定了出征時授鉞辭廟，凱旋郊勞，獻俘告捷等儀式。④武官勛級。規定武官勛級 1 2等（較高十二轉為上柱國，比正二品，低一轉為武騎尉，比從七品），還規定了勛級的給授辦法。⑤嚴格限制集結和調動兵馬。規定發兵十人以上，要有皇帝魚符或太子木契與執兵者符契相合，還要有皇帝經門下省發出的敕書，二者皆備，才能發兵。但緊急情況除外。⑥武器管理。規定甲、弩、矛、豫等為禁兵器，實行國家管制，私家不得存有。平時拾得闌遺甲仗，要馬上送官。還有從軍占士損失甲仗的處理辦法。⑦衛士在防活動。規定守固之外，要修理兵器、公廨等，還要適當種些糧食蔬菜以自足。另外還規定了防人番代日期及往還身糧供應。⑧邊境烽堠設置及舉烽辦法等。
此外，其他令中也有大量軍事法內容。《職員令》規定設置軍器監，總內外兵器制造之政；中央設左右衛大將軍“統領宮廷警衛法令”等?！豆倨妨睢芬幎ㄎ涔贋槎牌冯A，較高者從一品，為驃騎大將軍，低者為九品，稱陪戎校尉和副尉?！豆搅睢酚薪o發魚符、木契的具體規定等?！蛾P市令》規定邊及要地的通行辦法。過關津要有有司發的過所，兵馬出入關要有敕符文帳撿入，防止禁兵器和馬匹私出關?！恫锻隽睢芬幎ㄕ魅朔廊颂油鲎凡掇k法?！稜I繕令》規定興起人工營建城郭堤防，要申報尚書省，打造弓矢長刀要官為立樣，題署工人姓名、年月等。從上可見唐代軍事行政法令的細密周全。
“式以軌物程事”是各部門對行政法規的具體執行辦法，其中《兵部式》、《庫部式》、《職方式》等都有軍事方面的內容?！侗渴健分杏熊娦Ｐｉ?、士兵喪葬等的規定?！稁觳渴健芬幎耖g一般不得私有馬匹。式中的某些規定，如《職方式》中規定邊境有警時的放烽數量，因事涉及軍機，故不公開，如有違犯，有司得臨時科斷，體現了軍事法規的特殊性。
格的作用為“禁違止邪”，其中也包含一些行政法規，如《兵部格》中有破敵戰功的獎賞辦法。格在唐朝中后期起著越來越重要的作用。
“律以正刑定”，主要內容為刑法，在唐代法律諸形式中占據主導地位。唐律本著軍戎大事、設法重防的指導思想，突出對軍事犯的懲罰。除設立《擅興》、《衛禁》兩篇專門維護軍事利益外，還在其他各篇中規定大量關于軍事活動的軍事活動的事項。軍事犯罪的罪名設置周密詳盡，凡違令、式的行為皆有罪可定。如侵害軍權統一方面有擅發兵與擅不發兵，揀點衛士征人取舍不平和擅出給 戎仗等罪；妨害作戰方面有乏軍興、稽其、泄密、失守城池、戰敗、臨陣先退、殺降和逃亡等罪；妨害兵役征集方面有冒名相代、稽留不赴、巧詐以避征役等；侵害宮衛方面有闌入、宿衛冒名、兵仗遠身及別處宿和誤拔兵器等；妨害軍事物資管理方面有敵殺官馬牛、私有禁兵器、拾遺不輸官等罪。
唐律條文后所附的注疏也具有法律效力。唐律規定：“不憂軍事者，杖一百”；注，不憂軍事是“監軍征討，缺乏細小之物”；疏，細小之物力“隨身七事及火幕、行具細小之物”，刑罰為一“一事不充，即仗一百”，使軍事犯罪及其處罰的規定更加細致具體化了。
唐律對同一種軍事犯罪行為已能根據其侵害客體的不同而劃分為幾種不同的罪名。如泄密罪有“漏泄大事應密”。和“非大事應密”之分，“密有征討而告賊消息”、“非征討而作間諜”和、“或傳消息與化外人”之別。又如軍有“征名已定及從軍征而亡”、“監對寇賊而亡”、“軍還而亡”、“防人向防及在防未滿而亡”、“宿衛人在直而亡和從駕而亡”等不同的罪，刑罰處分各不相同。唐律對侵害軍權統一的犯罪處以嚴厲的刑罰。擅興律規定擅發兵十人以上即律一年，千人絞，其睥在于嚴防擅自集結和調動軍隊，危害國家。對危害作戰的行為也予嚴懲。如遇緊急情況，不立即調發軍隊，與擅發兵罪同；稽廢調發軍用物資，為乏軍興罪，“犯者合斬，故、失罪等”。其他如失守城池、臨陣先退、征人稽留、烽堠不警等均可致死刑。這些規定體現出對重要軍事利益的特殊保護。
唐代對于律與軍令的關系已有明確區分。軍防令規定：“大將出征，監軍對寇，士座不用命，得專行其罰”。擅興律相應規定：“違反軍充，軍還以后在律有條者，依律斷，無條者，勿論?！边@樣既給予大將以充分的軍事司法權，又保障上了國家的法制統一。
李靖的著《軍令》是唐代軍中教令的代表。李靖是唐初名將，他認為“持軍之急務，莫大于賞罰”。賞罰二端，尤其重罰。他十殺其一，方可威震于敵國，令行于三軍“。這種以殺取威的思想，構成了其軍令的基調。現存李靖軍令60條，內容涉及軍隊生活各方面，包括行睡管理和戰場紀律。軍令中規定了大量的軍職罪名，如作戰不利、逃跑、后期（延誤軍令）、妨害軍資武器管理、侵害干兵利益、殘害戰區平民以及戰地報私仇、卜筮災祥、論言動眾、軍中搏戲等。軍令處罰手段嚴勵，株連廣泛，如規定友軍危急而不救者，”全部隊皆斬之“：”守圍不固，一火及主吏并斬之“；旗頭被殺，不能爭得其尸首者，”一旗皆斬之“，甚至”拾得闌物隱不送官“和”違總帥一時之令“皆斬之，有現出軍法從嚴的鮮明特色。
隋唐五代時期，還未設統一的軍事司法機關，戰時軍內由大將專行其罰，法曹參軍等輔助工作。平時地方大都督府設有法曹參軍事，輔助長官處理司法事務。唐德宗時，軍事訴訟管轄已采取“軍司府縣不相侵”原則，即軍內爭論，由軍隊處理；軍人與百姓爭訟，由地方府縣處理。小事互相通報，大事奏請皇帝決斷。隋唐法律規定了訴訟中的“八議”原則，其中議“功”與軍事司法關系密切，即有治軍才干、為國立有戰功的官員犯罪時，可以適當減輕或勤勞免除處罰。有時對于那些功勞極大者，甚至由皇帝詔命，賜予“恕死”的特權，實際執行中，對于將領的過失犯罪，一般不輕易加刑，只是降職、免官，讓他們以“白衣”身分戴立功，唐朝有戰軾的著名將領劉仁軌、薛仁貴等都曾因此免死。
隋朝和唐朝前期，實行府兵制度，寓兵于民，重視對百姓的軍事教育。武則天時，曾敕命天下諸州教授武藝，每年貢舉人才于中央。但到唐中期，天下太平，法律禁止習武，史稱“挾軍器者有辟、蓄國讖者有誅、習弓矢者有罪”，甚至“不肖子弟為武官者，父兄擯之不齒?！?
隋唐時期國家統一，但中央與周邊各民族之間也經常發生戰爭，一般遵循的戰爭慣例多反映在持帝詔敕和各種盟文中。凡宣戰都有詔書，如唐朝武德年間“命皇太子討稽胡詔”；媾和時或做金書鐵藏之宗廟，如“新羅與扶余盟文”，或樹碑刻石以規定兩國關系、邊界位和兵馬部署等，如“與吐蕃會清水盟文”。詔敕里通常還有一些保護戰俘、優撫平民、禁止殘破戰區等方面的規定。
唐朝中后期，政治混亂、藩鎮割據，號令自專。中央禁軍長期落于宦官掌握之中，統一的國家軍事法制不復存在，各種律令多成具文。五代（907— 960）時，驕兵將近 制政局，朝廷頻繁更迭，軍法效力及于一切領域。自唐中葉以后，修訂統一的軍事法律已不可能，因而多臨時詔敕處分和各軍自立教令。唐的期和五代，都實行募兵制，甚至強迫差點。唐末，劉仁恭曾征兵10萬，男子自15— 70歲，“皆文其面” 剌字曰“定霸都”。后梁，劉守光又“籍境內丁壯，悉文面從軍，雖士人亦不能免”。為防止士兵逃役為僧，后周時規定寺容受逃兵，要捉拿師主和鄰房同住僧一起問罪。軍事刑法極類酷。后梁曾規定：“凡將校有戰沒者，所部兵悉斬之，謂之拔隊斬”。軍中執法強調快速。后唐同光詔令：“如系軍機，須行嚴令……并不在此限（指秋冬行刑）?！蔽宕笃冢婈爺殿~龐大，兵惰將驕，紀律松弛。至后周世宗時，大力整頓軍紀，斬殺不戰先潰的驕將惰座粗選將士，“由是士卒精強，近代無比，征代四方，所向皆捷”，為宋代統一全國奠定了基礎。
宋和遼金軍事法 （military laws of the Song，Liao and Jin dynasties）
宋朝（960～1279）結束了五 代以來割據紛爭的局面，重建統一的王朝。鑒于五代時期軍法敗壞、軍伍驕橫的教訓，宋朝統治者十分重視軍事法的建設，在繼承唐朝律、令、格、式的基礎上，重點增設軍內法規，使軍內事無巨細皆有條例，達到嚴密控制軍隊的目的。遼金兩國軍事法深受唐宋影響，同時也保留了本民族的一些特點。
宋朝軍事法由有關軍事的律、賴、令、格、式及條例構成。《宋刑統》中屬于軍事的衛禁、廄庫、擅興等律，不論篇名與內容都基本仿照唐律?！盾姺懒睢芬不狙匾u唐令，變化不多。軍隊條例是宋朝重要的軍事法形式，禁軍、廂軍、鄉兵、蕃兵等各種武裝力量均有各自的條例，對軍隊內部關系、行軍作戰、教閱、選募、遷補、役使、恩撫等各方面均作了相應的規定。
軍隊內部關系方面最主要的法規是《階級法》。該法由趙匡胤手定，確定了軍內“一階一級全歸伏侍之儀”，即嚴格的尊卑關系，以防“下陵上替”。宋朝歷代皇帝不斷重申，以示重視。真宗（9 98～1022）時鑒 于廂軍多擔任雜役，且《廂軍條例》中對尊卑相犯已有規定，大中祥符元年（1008）詔 ：“廂軍犯階級者，凡《禁軍條例》應斬者，減流三千里?！闭茏冢?1086～1100） 時又改為：“諸軍率眾對本轄不唱諾法，上軍處斬，下軍及廂軍徒三年，配廣南?！蹦纤胃咦诮ㄑ自辏?127 ）頒布的《行軍用師新法》及時條又重申：“祖宗一階一級全歸伏坐儀，敢有違犯，上軍當行處斬，下軍徒三年，配五百里?！边@種嚴格的階級規定，是宋朝為矯五代驕兵悍將之弊而特設的法規。
關于軍隊作戰賞罰的法規初期散見于各法之中，不便將帥掌握施行，真宗時制定了統一的《賞格》、《罰條》。仁宗慶歷年間（ 1041～1048） 又命近臣根據戰時實踐情況加以修訂，列入《武經總要》之中。今存《賞格》共17條，詳細規定了各級官員、禁廂軍、藩落、義軍、弓箭手的各種戰功的給賞標準。《罰條》共58 條，對參戰后期、擅改號令、行列不齊、臨陣先退、亂行、烽火不應、守城不固、夜巡失號、克扣糧餉、通敵、不服差遣、自相盜竊、自傷、忿爭博戲、盜器械軍、訛言誑惑、驚呼奔走、放火遺火、漏泄軍機、殺降、虜掠等66 種行為定為斬刑；對失旗鼓旌節者定為全隊斬。建炎元年頒布的《行軍用師新法》19條，針對當時軍隊常常不戰而潰的情況，強調“逃 歸住營去處及詐過者，家簇并誅”，全隊“同退走者，盡斬”，“令眾軍率先退走者家族盡殺”。
宋軍教閱、管理法規頗為繁細?！盾姺懒睢芬幎ǎ骸爸T軍教閱，差將校逐日分番部押”?！堵氈屏睢芬幎ǎ骸皩⑿２簧?部轄教閱者，亦聽奏換”。要求“依時教閱，不得差使窠占”，“入教人數、職名交申樞密院”?！督谭ǜ瘛?、《教閱格》等對教練優劣作了具體賞罰規定。軍人必須嚴格遵守《管軍條法》，按規定著佩軍號法物，營內禁止喧鬧、博戲、巫卜、結社等行為，非給假不準離營。違者輕則笞杖，重者（犯階級及結社等罪）可至死刑。
宋軍選募、遷補、捕亡、恩撫等方面除《軍防令》、《軍防格》、《薦舉令》、《服制令》、《職制敕》有規定外，還有許多更為具體的法規，如：《招軍等杖》規定了選募禁、廂軍的不同身高尺寸；《吏卒令》規定了各級軍官可以役使士卒的定額。
宋朝關于宮衛、邊防、發兵、軍器、馬匹、軍需、驛傳等方面的法規，同唐朝類似，分
列入《宋刑統》的衛禁、擅興、廄庫、職制律中。為更符合當時需要，又制定《衛禁敕》、《擅興敕》、《軍器令》、《廄庫敕》、《倉庫令》、《驛令》、《詳定軍馬敕》等法規。這些法規多是隋唐律、令的沿襲，新增內容中較為重要的是對軍器及制造軍器原料的管制。宋朝已開始使用火器，南宋孝宗乾道八年（ 1172）十二月敕令 不許將硫磺、焰硝、海金砂、桐油等興販過淮河，這可算中國關于火器不準流入敵方的早期禁令。
宋朝設有軍事司法機構。北宋時規定軍隊由中書省賞功，樞密院約束。南宋樞密院設賞功房，使樞密院兼掌賞罰之權。軍內條法一般由樞密院編修，奏準頒行。神宗（106 8～1085）、孝宗 （1163～1189 ）時，樞密院設刑房，斷處案件。不設刑房時由其他房兼管斷案。殿前司、馬軍司、步軍司均編有推案、法司，推案掌獄訟，法司檢引條法。南宋時，三司與沿江諸軍均設有后司，掌軍內審訟獄決之事。戰時，統兵官得“即按軍令，不須以聞”。平時各路總管、鈐轄、都監亦有賞罰之權。
宋朝在軍事方面可稱事皆有法，執法嚴格。這對保障中央對軍權的控制發揮了積極作用。但其作戰法規過于強調整齊聽命，限制了將領臨敵的機動國權。在兵役方面重進輕出，致使軍隊老弱病殘兵員充斥。這些法規的消極方面，對宋朝兵雖多而戰力低下有一定的影響。
遼朝（916～1125）是契丹族 建立的政權。初期軍事組織還保留著氏族痕跡，法令簡易，習慣作法是在軍事行動前臨時頒布數條法規。圣宗（9 82～1031）后， 方開始命有司匯集遼太祖以來的詔令，又參照唐宋立法形式制定了一些包含有軍事內容的《重熙條制》、《咸雍條制》等法規。這些法律原文已佚，散見于各種史料中的軍事法內容大致集中在禁令刑罰方面，如軍隊作戰方面有違眾深入、行伍不整、臨陣脫逃、偵候失機、捐棄旗鼓等罪。其他方面有宮衛、夜禁、馬政、軍器等禁令。遼后期條文數量雖也有所增加，但道宗（1055～1 100）以法貴簡易為 由將多余之條文悉行廢止。
金朝（1115～1234）是女真 族建立的政權。它受漢族影響較深，建國之初即重視法制建設，逐步建立了一系列既有民族特色，又吸收唐宋經驗的法律法令。其后期制定的《泰和律義》的衛禁、廄庫、擅興律及《軍防令》、《宮衛令》、《賦役令》等法律的名稱與內容，基本與唐宋律令相同。此外，還制定了作戰、捕逃的《賞格》、《明安穆昆鎮邊后放免者授官格》、《軍前受財法》、《保伍法》、《詐誘征防軍人逃亡罪法》、《民習角 槍棒罪》、《民間收潰軍亡馬之法》等眾多的專門法規。與遼朝相比，金更重視中原王朝的立法經驗；注意維護法紀，禁殺降軍、禁擾百姓。從樞密院、各招討司、總管府到元帥府、留守司均設有判官、勘事官、知法、檢法官、推官等司法官員軍事刑獄。這些措施對金朝在百余年間維持較繰的軍事力量起了積極作用。
元朝軍事法（military laws of Y uan Dynast y）/#
元朝（1271～1368）是蒙古 國滅掉金、西夏和南宋以后建立起來的統一王朝。其軍事法具有鮮明的民族特色。法律形式表現為軍事方面的圣旨、禁令和條畫，以及散見于法典中的有關章條。內容上重視保留蒙古族軍事習慣，并反映各民族在軍事上的不平等地位。執行上則常重情理而不嚴格依法量刑。
蒙古國興起初期，法令簡易，通常是在每次大的軍事行動前，會集諸王百僚共議作戰方略時，宣布數條規定。這類規定稱為條教、條令或法。如成吉思汗1211年制定條款 5章（5條），規定了 量罪定刑、各族人丁起軍數與成丁年齡、民匠限地數額、禁僧 道等 5個方面內容。窩闊臺汗1234年的條 令共10條，對私宴不赴會、出入宮禁、亂言公事、越上級前行、喧呼、馬匹羈放等行為作了處罰規定。
元朝建立后，忽必烈廢除了原曾沿用的金《泰和律義》，決定不再修律，以編纂綜合性的條格與單行的條畫、圣旨、禁令，作為其法制的基本形式。其后代雖然也曾試圖纂修律令，但未能改變這一基本形式。因此，元朝的軍事法也自然受基本形式的制約，一是散載于《至元新格》、《大元通制》、《至正條格》等綜合性法典中；二是單行的軍事條畫、圣旨、禁令。
元朝史料中未發現系統的作戰法規，除統帥戰前的命令外，其他集中體現于《大元通制。軍律》之中?！盾娐伞饭?2 條，其第4條規定：“ 諸臨陣先退者，處死?！钡?條規定：“諸統軍捕逐寇盜，分守要害，約相為聲援，稽留失期，致殺死將士仍不即追襲者，處死。雖會赦，罷職不敘?！钡?條：“諸軍民官鎮守邊陲帥兵擊賊，紀律無統，變易號令，背約失期，形分勢格，致令破軍殺將，或未戰逃歸，或棄城退走，復能建招徠之功者，減其罪。無功者，各以其罪罪之。”第7條：“諸防戌軍人于屯這者，杖一百七，再犯者處死。若科定出征邇匿者，斬以徇此外，未發現元朝對作戰行動更具體的規定。這可能與前期元軍依靠部隊勇猛，習慣機動作戰有關。后期，其軍隊戰時常失約束，但因朝廷腐敗，也未能制定出適應作戰要求細密系統的作戰法規。
元朝關于軍隊管理方面最有代表性的法規是至元十五年（1 278）制定的《省諭 軍人條畫二十三款》。條畫針對元軍中存在的問題，比較重視約束軍官，規定軍官不得科取軍人財物，換取軍人馬匹，向軍人放債克扣糧餉，多役使軍人等行為。重視約束軍人不得強占民產，強娶民女。條畫中對軍人治病、戰歿存血、器仗點視、船只修理、軍馬入廄、逃兵追捕等均有相應規定。其他條畫、圣旨中也有管理方面的規定，如至元十八年（1281） 制定的《軍官札也定數二款》對都元帥以下各級軍官役使人數作了具體規定。
元朝實行軍戶制，所以《大元圣政國朝典章。兵部》中有關軍役方面的條畫規定所占比重較大。這些法規中，對軍戶、新附軍、侍衛軍、探馬赤軍、乾討虜軍、軍驅等分別設有圣旨、條畫，規定了軍籍編報、轉為正軍條件、軍人頂替優待、應備器仗軍需、正軍放置為民、軍戶逃亡追捕辦法。要求必須正身應役，對冒名驅口（奴隸） 代役者要予究治，對逃亡軍戶在限期內不自首者決以杖刑。防戌軍人于軍前逃亡者，初犯杖一百七，再犯處死。元朝為防止漢人、高麗人的反抗，頻繁頒發收拘民間軍器，嚴禁私自制造武器的禁令。甚至連弓手、新附軍也不準持有軍器，其所需軍器須集中保管。僅據《元史。世祖本紀》的記載，世祖期間就過十余次有關軍器方面的禁令，規定了按件計刑的標準?！胺菜接腥奔谆虻稑尮?，處死?！薄凹撞怀筛闭?，杖五十七，徒一年。弓箭不成副者也要杖五十七?！薄八皆燔娖髡?，處以死刑?！痹趪澜嗣癯钟熊娖鞯耐瑫r，也注意約束軍隊擾民行為，防止激發人民反抗。建元前軍隊出征時允許擄掠人口與財物，建元后則頻繁下令嚴禁軍人縱畜犯桑棗禾稼。不準鎮守軍人自進入民屋勒索酒食，犯者罪及主將。
元朝還很重視建立馬政與驛傳方面的法規。圣旨規定：“越界販馬者處死”：“擅易馬匹，私本婦人者，沒其家”，“漢人馬匹悉入官”，“軍人不得私殺牛馬”，以保障軍馬的供給?！对湔隆分袇R集了大量有關整治站赤（驛站）的法規，其中至元年間（126 4～1294）頒行的 《立站赤條畫》共13 條，對驛站養馬、供馬、違例用馬、傳遞誤時等，制定了處分辦法。此外，還有《禁使臣條畫》、《使臣起馬例》、《軍官起鋪馬例》、《任回官員站船例》、《借騎鋪馬斷例》等諸多法規。
元朝在軍事系統設有專司軍法的機構與官吏。樞密院設有札魯花赤（斷事官），負責審理軍人違法案件。諸王、萬戶亦設有札魯花赤。戰時各領兵官享有行賞施罰的權力。元軍各級奧魯，起初有的司法權力，后只負責軍戶戶籍管理（包括捕逃）。軍人的一般刑事犯罪案件移交地方政府處理。軍戶與民戶之間發生糾紛，則按《軍民詞訟約會》與地方官共同處理。從元朝處理的案例中可以看出，司法者常以情代法，以罰金代刑，特別是蒙古族軍官犯罪常采取“圣 決”，一般處以較輕刑罰。
元朝軍事法名目雖多，但條文過于簡約，而且許多法條對蒙古族軍人犯罪明確規定了量刑為輕的標準。這種偏袒，縱容了元軍的犯罪行為，后期元軍中貪、驕、淫風盛行，與其法制不健全和對這類行為定罪過輕不無關系。
明朝軍事法（military laws of the Ming Dynasty）
明朝（1368～1644）是中國 封建中央集權制高度發展時期，特別重視運用法律加強軍事建設。朱元璋在位期間，按“律者常經也，條例者一時之權宜也”的原則，建立了層次門類較齊備的軍事法，奠定了明朝的軍事法基礎。其后代在此基礎上僅作了某些修訂與具體補充。
明朝軍事法數量其多，《明書。戎馬志》評價說：“布昭圣武，立法詳嚴”，“操練有法，優恤有條，逃亡有律，功賞有格”，其軍事法調整范圍，大致可分為三個方面。一是基本覆蓋全部軍事領域的《兵律》；二是調整規范軍事某一方面的單行法令，如《軍衛法》、《垛集令》、《勾補軍士之令》、《行軍號令》、《教練軍士律》、《優給優養總例》、《皇城守衛禁約》、《馬房草場通例》、《軍法定律》等；三是皇帝根據不斷出新情況，針對一時一事的需要制定的事例。這類事例面廣量大，后期將其分類纂入《大明會典》。此外尚有《大誥武臣》、《武臣敕諭》、《武臣保身敕》、《戒飭功臣鐵榜》等具有訓化性質的法規和峻令。
《兵律》是朱元璋廢中書省丞相制后，按吏戶禮兵刑工六部所領事務分篇重訂《大明律》的一篇?！侗伞凡粌H打破了秦漢以來將軍事法分列于多篇的格局，而且增添了一些歷代軍令不入律的內容。分為：宮衛、軍政、關津、廄牧、郵驛5章，共75條（萬歷十五 年版為71條，124 款）。除繼承《唐律》中有關軍事的條文并作某些修訂外，《兵律》增設了軍政章及申報軍務、飛報軍情、縱軍擄掠、不操練軍士、激變良民、私賣戰馬、私賣軍器、公侯私役官軍、優恤軍屬、遞送公文、邀取實封公文、鋪舍損壞、私役鋪兵、遞送逃兵妻女出城、私役弓兵等條目。
朱元璋建明前以“倡仁義收人心”為宗旨，頒發過一些嚴禁軍隊搶掠與妄殺的作戰法規。永樂十二年（1 414），明成祖朱棣 匯總有期作戰法規制定了《行軍號令》。全文24條，第1、第2條 原文使用了洪武十二年（1379）頒發的《 賞例》，以下各條對戰斗隊形、報告敵情、戰場紀律、行糧裝備、識別信號、隱蔽企圖、戰斗警戒、勇怯監督、穩定軍心，以及賞罰執行的辦法等，作了具體規定。該號令比較重視鼓勵積極行動、主動協同的戰斗精神，減少了元朝以前過分強調隊形規整的內容。在定刑方面，像宋《罰條》一律定斬，只對不齊力殺賊、遺棄行糧、煙火暴露、臨陣逃亡、妄談妖異、泄露軍機等嚴重影響勝敗的行為定為立斬。以后各代根據當時作戰對象的強弱程度，陸續頒發過賞賜輕重不同的賞例和應時的《行軍號令》，但都屬于對永樂《行軍號令》的權宜措置。正德（1506～1 521）后，朝有識之 士對按斬首數計功賞的規定不斷提出修改建議，認為此法易生妄殺的弊病，且戰時能斬割首級者未必是當先破敵者。武宗、穆宗也曾同意修改這個自泰以來的“弊政”，但因襲日久，終未能廢止這一賞功辦法。
明朝關于軍隊建設的法令很多。洪武元年（1368）頒行 的《軍衛法》規定了衛所組織體制和編制；《勾補軍士之令》規定了軍戶出丁的補替辦法；《優給優養總例》規定了各級軍佃在不同情節亡故后，對其家屬優恤辦法；《所管逃軍降罰之例》是按各級軍官所轄軍人逃亡率處罰的規定；《根捕逃軍之法》規定了擒獲逃軍的賞格，隱藏、轉送的刑罰。由于明朝軍人負擔沉重，從洪武初年就出現逃亡現象，而后愈演愈烈，其后繼各代皇帝為保障衛所的充實，除不斷頒發捕逃的法令外，還不斷增設充軍的法規。開始還只是與逃軍有關的鄰里充軍，后來充軍 罪應用范圍越來越廣，如欽天監子孫不習天文歷算者發海南充軍，在學生員干名犯義有傷風化發云充軍，販私鹽、充牙行、私下海、無籍戶等一律充軍。其名目之多不勝枚舉，除死罪外幾乎均判充軍，僅以發近衛、發邊遠、發煙瘴，本身充軍、全家充軍、永遠充軍等區別輕重。
明朝軍隊訓練方面的基本依據是洪武六年由中書省、大都督府、御史臺、六部合擬，經朱元璋批準的《教練軍士律》。該律突出了以弓箭為主的訓練內容與試中標準、賞罰等級，沒有提衣當時中國已相當發達的火器的訓練。嘉靖六年（152 7）制定的《下營操練之法》，除規定大小操日期等事項外，明確指出：“凡下營布陣不必拘泥古法”，“其武藝勿止以弓箭為長技”，正式將銃手教習列入法赍 .隆慶年間（15 67～1572）戚繼 光總理三鎮練兵時，在其所轄部隊中推行了許多新的規定，但朝廷未因之修法。明朝軍人管理的法規，多與宮衛、鎮戌、邊防、郵驛等方面的法規合為一法。例如《宮衛榜例》（亦稱 “圣旨榜例”）既有宮衛方面的規定，也有外出告假、孕婦不許入內等管理約束方面的規定。對軍官旗（指小旗總旗等首領）則設有較多的約束性法規，如《戒飭功臣鐵榜》、《武官役占軍士例》、《軍官侵占盜例》等。
明初在司法方面的規定。兵部掌賞功，五軍都督府掌軍內刑獄。洪武時，中軍都督府設五軍斷事官，物正五品，轄稽仁、稽義、稽禮、稽智、稽信五司，分治五軍刑獄，是軍內較高司法機構。五軍各設斷事官及左右斷事、提控案牘各一人。各都指揮司設斷事司與司獄司。各衛、所設鎮撫司兼理本衛所刑獄。建文（1399～140 2）時裁斷事及五司官，永樂初改由經歷、都事理刑，而衛所鎮撫則始終未變。京城還專設錦衣衛擔任糾察巡捕任務?！洞竺髀?。名例》載有文武官犯罪公罪、文武官犯私罪、軍官軍人犯罪免徒流等條規定的軍人刑制與民不相同。軍人犯罪雖名義上免徒流，但增設調充軍的處罰。在笞、杖、死刑之外，軍官有革職、降級、降俸、住俸、戴罪立功、帶俸差操的處罰；士兵有罰班、納鈔、運炭、枷號的處罰。
明朝軍事立法、司法制度雖稱詳嚴，但后期朝廷賞罰失當，加之軍餉匱乏，致軍紀渙散，常常未戰先嘩，潰兵驛卒反而農民起義軍的兵源，加速了明朝的滅亡。
太平天國軍事法（ military laws of the Taiping Heavenly Kingdom）
太平天國（1851～1864）是 中國歷史上較大的一次農民起義所建立的政權。其軍事法制具有封建時代農民軍的一般特點，同時又深受天主教的影響。
太平天國軍事立法形式靈活多樣，初期比較簡單，隨著軍隊和政權建設的發展而逐步增多。太平軍自18 51年金田起義之始，即十分注意以嚴明的法紀約束全軍。當時，洪秀全以天王詔旨了“五大紀律”作為簡明軍法。1852年太平 天國在永安建制，強調遵守“十款天條”?！笆钐鞐l”又稱“摩西十誡”，本來是起義前“拜上帝會”的教規，此時成了太平軍的軍法。同年，太平天國還頒布了“太平條規”和“行軍總要”作為太平軍的主要軍規，其內容為軍隊駐扎、行軍、集結及作戰聯絡等方面的規范。“太平條規”包括“定營規條十要”和“行營規矩”兩部分。“行軍總要”包括“陸路號令”、“水路號令”、“點兵號令”、“傳官號令”、“查察號令”、“防敵要道”、“禁止號令”、“體惜號令”、“試兵號令”共9種。至此，太平天國的主要軍規和軍法已初具規模。1853年太 平天國定都南京后，又在原有基礎上制定了刑律，即后人所稱的《太平刑律》。這部刑律有177條，流傳下來的 有62條，其中許多與軍事活動有關。作為太平天國基本綱領的《天朝田畝制度》，規定了整個軍政體制和審判制度。此外，在《資政新篇》和諸王頒布的詔書、誥諭、命令、條例中也有許多軍事法方面的規范。
太平天國是軍政教合一的政權，并且在多數城處在動蕩的戰時狀態中，因此始終兵民不分，其軍事法在形式上和上與普通法都沒有明顯的區別，調整的范圍非常廣泛。各項法規的主要內容包括：
建立軍政 合一的管理體制?！短斐锂€制度》確認天王為較高統帥，一切軍政大事由天王降旨處斷。天王之下設王、侯、軍、師丞相等職官主持中央政事。地方政權分為省、郡、縣三級，郡設總制、縣設監軍，均統屬于駐省軍事長官?？h以下軍政組織依次為軍、師、旅、卒、兩、伍。以軍為單位，每軍統轄1 3156家，軍置軍帥 為首腦，設典刑法等官輔之。每家出一人為伍卒，“有警則首領統之為兵，殺敵捕賊；無事則首領督之為農，耕田奉尚”，根據其耕戰的實績，或舉賞或誅罰。這些鄉兵在戰時由大將率領出征。太平軍實行公有制的“圣庫制度”，作戰和生產所得盡交圣庫，作戰和平時所需一切物資也均由圣庫支出。太平軍內部不光有陸營、土營、水營和女營等作戰部隊，也設有諸匠營、百工衙等從事后勤的部隊，因此在一定程序上能支持圣庫制度的實行。
嚴格遵守“天條”和統帥的命令，保障軍令暢通。要求“遵條命”、“恪遵天令”、“各遵頭目約束”。軍民平時要“諳熟日夜點兵鑼鼓、吹角、擂鼓號令”，“無干不得過營越軍、荒誤公事”：“各整軍裝槍炮以備急用”：“不許謊言國法王章，訛傳軍機將令”；行軍作戰時，要聽從“主將有司號令分撥，不得任性自便，推前越后”，“號角喧傳，急趕前禁地，聽令殺妖，不得躲避偷安”，違者要受到嚴厲的懲處。重視軍民團結，對百姓“秋毫莫犯”。“十款天條”規定“不好殺人……凡殺人害人者是犯天條”。嚴格禁止“無敵殺害”百姓、“焚燒房屋”、“擄掠財物”、“亂拿”等，犯者皆斬；嚴禁兵士在行軍中“沿途入村煮食，以及沿途睡目?！植粶恃赝灸米劫u茶粥外?。窗傩眨┨羲托欣钴娧b。 ……又不準損壞所過地方民間各器具，以及在民房運化（即大便）、擄掠等情?！庇绕洳粶时繌娂槊耖g婦女，“一經拿獲斬首示眾”?！笆钐鞐l”規定：“不好奸邪淫亂，……凡男人女人奸淫者，名為變怪，較大犯天條”：“貪人妻女，……是犯天條”。刑律則規定，凡犯此天條者“老兄弟定點天燈，新兄弟斬首示眾”：“凡強奸婦女喊冤，定即斬首示眾，婦女釋放”。
軍隊內部紀律十分嚴格。軍內嚴禁任何人保留私財?！笆钐鞐l”規定：“不好偷竊劫搶”，否則是“犯天條”。天王詔命全軍不得私藏私帶金寶，“一經察出，斬首示眾”。刑律規定，“藏匿盜賣糧草”、作戰時撿拾路旁財物并“私取私藏”，都要處死。軍內嚴禁吸食鴉片。“吸洋煙是犯天條”：“凡查出吸洋煙者”即“斬首示眾，決不寬赦”：“倘有販賣者斬、吸食者斬，知情不告者，一體治罪”。軍內堅決取締“妖書邪說”。刑律規定對妖書“如有敢念誦教習者，一概皆斬”；私留“妖物妖文書”者，“斬首不留”，聚人演唱“邪歌淫戲者”，“全行斬首”。
太平天國的刑罰有杖刑、枷刑和死刑三種。死刑通常是斬首，此外還有點三燈、五馬分尸、樁沙、剝皮等某些殘酷的處決方式。
太平天國沒有專門的司法審判機關，一般由兩司馬直至諸王等各級軍政長官行使司法審判權，在軍隊中一般設有典刑、典牢等輔助司法官員。訴訟程序在早期比較簡單，沒有形成明確的制度。18 53年定都天京后的《天朝田畝制度》規定，如發生爭訟要“兩造赴兩司馬，兩司馬聽其曲直；不息，則兩司馬挈兩造赴卒長，卒長聽其曲直；不息，則卒長尚其事于旅帥、師帥、典執法及軍帥，軍帥會同典執法判斷之，既成獄辭，軍帥又必尚其事于監宮，監軍次詳總制、將軍、侍衛、指揮、檢點及丞相，丞相稟軍帥，軍師奏天王。天王降旨，命軍師、丞相、檢點及典執法等詳核其事，無出入，然后……直啟天王主斷。天王乃降旨主斷，或生、或死、或予、或奪，軍師遵旨處決?！边@表明太平天國領導人力圖審慎辦案，并使審判權盡量集中。但其審級過多，很難在實踐中嚴格執行。
太平天國由于深受清末幫會秘密性和宗教教義條規的影響，因而內部組織周密，紀律森嚴，作戰指揮高度集中統一，達到了歷史上愛惜起義軍法制建設的較高峰。但太平天國軍事法也存在許多明顯的不足，如其規定的整個軍政體制過于理想化，治軍之法不適當地及于平民，詔書、誥諭、命令的法律效力過大，等等。尤其是不適當地規定了嚴格的等級特權和苛刻的刑罰，如規定不回避諸王及各級長官的車駕，不跪道旁，“冒沖儀仗者”斬首；逾限使用紅黃色布匹者，斬首；臣下談及后妃的名字、位次，看到后妃不低垂眼，處死：“官兵雇衣民婦洗衣縫紉者，概斬不留”；甚至“剪發、剃胡、刮面，皆是不脫妖氣，斬首不留”，等等。又如使用刑罰時過于偏激，不近人情。如“夫妻私犯天條者斬”；對“軍中事務如有口出怨言者斬首不留”，“街頭巷尾，交頭接耳，私談議論者，斬首示眾”；朝會天父時“官員兵士喧囂者斬首不留”；對“十款天條”過三個禮拜不能熟記者“斬首不留”。尤其是用刑時株連無辜，如“聚集飲酒……一概全斬”：“有反草（叛變）通妖之人……通館通營皆斬首”：“不遵條規當娼者，合家剿洗”等。太平天國軍事法制中這些不足隨著后期領導集團內部矛盾的加劇和政治腐敗而日益產生消極作用，加速了太平天國的覆亡。
中華民國軍事法（ military laws of the Republic of China）
中華民國（1912～1949）經 歷了南京臨時政府、北洋政府和南京產國民政府三個時期。由于各種戰爭接連不斷，因此各個時期的政府都重視用軍事法調整軍隊內部以及與軍隊有關的各種關系，控制軍權和增強軍隊的戰斗力。另外，清王朝覆滅以后，中國社會變化劇烈，傳統的封建軍制和法制進一步崩解。在西方資產階級軍事法制理論的影響下，中國軍事法在立法指導思想、法律形式和內容、司法體制等各方面都發生了深刻的變化，最終形成近代軍事法制體系。
南京臨時政府時期（1912年1～ 3月）1912年1月 1日，中 民國臨時政府成立。臨時大總統孫中山就職當日即了《告海陸軍將士文，強調軍隊要“捍族為民”，接著以大總統令的形式了約束軍隊命令，制定了《陸軍軍官校章稿》、《南京衛戌分區司令官條例》、《陸軍暫行給以》、《憲兵暫行服務規則》、《勛章章程》等一系列應急法規。在《中華民國臨時法》中明確了軍隊的統率，陸軍部設軍法局。
北洋政府時期（1912年4月～1 927年6月）袁世凱 就任大總統后，修訂各部官制，陸軍部改軍法局為軍法司，海軍部增設了軍法司。袁死后各派軍事首領各自為政。馮國璋當政時，曾頒發《陸軍法規》。該法規共分十三類，企圖統一軍法，但馮也旋即被迫辭職。各派系及各種地方軍事勢力在其控制范圍內自行規定軍法軍紀，募兵、籌餉、戒嚴乃至處置地方事件的命令，以維護其各自的軍事利益。
南京國民黨政府時期（1927年4 月～1949年9月） 南京國民黨政府在這一時期制定了數量眾多、形式多樣、種類齊全的軍事法規，基本上形成了相對完整的、近代化的、統一的軍事法律體系。各種軍事法規依其制定機關的法律地位和實施效力的不同，大體上可分三類：①憲法性法規，這是武裝力量存在和行動的根本依據。1931年頒布的《中 華民國訓政時期約法》和1947年頒布的《 中華民國憲法》規定了軍隊的地位、領導體制以及其他有關國防的條款。它們對其他軍事法規具有統攝作用。②基本軍事法規，如《兵役法》、《陸?？哲娦谭ā返?。③一般性軍事法規，名稱多為條例、章程、堆積大綱、表等，通常針對較具體事項，如《陸軍預算規程》、《海道測量局條例》、《兵工廠會計試行規則》、《政治部視察辦法》等。此外，軍隊長官還可依權限行于軍中的命令。
上述三類就其內容可分為下列幾個方面：
各級軍事機關組和職權方面的法規。主要有《軍事委員會組織大綱》、《國防較高會議組織條例》等，依此組躉央領率機關。自此以下各部、各軍種、兵種、后勤、教育、 衛生等機構都有各自的組織法。
軍事活動管理方面的法規。主要有《軍事委員會檢察陸軍部隊暫行辦法》、《陸軍軍隊內務規則》、《海軍艦艇警備規則》、《軍用器材管理規則》、《陸軍休假規則》、《傷病官兵死亡處置規則》、《優待出征抗敵家屬條例》等。政治宣傳和黨務方面法規，有《軍事委員會政治訓練處組織條例》、《軍事委員會政治訓練處服務規則》、《各師政治訓練處服務規則》等。
兵役方面的法規。主要有《兵役法》、《兵役法施行暫行條例》、《妨害兵役治罪條例》、《陸軍兵役罰則》、《陸海空軍軍籍條例》等。兵役、兵籍法規的制定和實施對保國隊兵源起了一定作用。1933年頒布的《 兵役法》規定實行義務兵役制：“中華 國男子，服兵役之義務”依本法之規定。根據《非常時期征集國民兵役及抽簽實施辦法》，政府把兵額強制攤派給各地人民，抽簽征集。為了防止逃役，《妨害兵役治罪條例》規定：“對于應服兵役壯丁隱匿不報者，處三年以下有期徒刑或拘役”，“意圖避免兵役，公然聚眾持械反抗，處七年以上有期徒刑”。實際實行中則常常使用抓壯丁的辦法強制征集。
軍事刑事和審判方面的法規。主要有《中華民國戰時軍律》、《國軍抗戰連坐法》、《陸?？哲娦谭ā?、《陸海空軍審判法》、《戰時陸海空軍審判簡易規程》、《軍人反省院條例》、《軍事犯調服勞役暫行辦法》、《各省較高軍事機關代核軍法案件暫、《縣長及地方行政長官兼理軍法暫行辦法》等。軍法條款概同一般刑法，只是在戰時采用《革命軍連坐法》，其規定為：“班長同全班退者，殺班長；排長同全排退者，殺排長；連、營、團、師 如是。軍長不退，而全軍官兵齊退，以致軍長陣亡者，殺軍所屬師長；團、營、連、排、班各級皆如是?！焙髞恚衷黾右豁椧幎?，即編士兵班為幾個小組，互相監視，一人有罪，幾人同坐。對因犯法判刑的軍官，有保服兵役的規定，即軍官判刑后，可由師以上單位保服兵役，在服役期間，不論原職級如何，均給以少尉軍官待遇，若有成績，可以減刑或免刑。此外，還制定有《處理在華國人員刑事案件條例》、《海上捕獲條例》等涉外軍事法規。
國民黨政府特別強調軍事法的統一和軍權的集中?！吨腥A民國訓政時期約法》和《中華民國憲法》（19 47）以及《修正國民 政府組織法》、《軍事委員會組織法》等都屯軍權集中于中央。根據《中國國 黨中央政治會議條例》等黨內法規，只有中央政治會議主席和中央執行委員會主席或黨的總裁才能總攬軍權，因此軍隊受國民黨中央的領導。軍事立法權也由中央設立專門機關行使，以后成立的國防部下設法規司（中將級）主管軍事立法，結束了北洋軍閥以來的分裂割據、法出多門的現象。但是強調軍權極端集中于領袖，身兼黨、政、軍較高職位，享有不受法律限制的權力，其“手諭”、“訓詞”在軍中具有比任何軍法都大的實際效力，往往造成法治的破壞。
國民黨政府制定的普通法中多含軍事內容，軍事方面的特別法數量多，而且優于普通法，整個法律體系都具有濃厚的軍事色彩。《國家總動員法》、《妨害國家總動員懲罰暫行條例》、《軍事征用法》、《防空法》、《戒嚴法》、《非常時期剿匪臨時處置辦法》、《危害民國緊急治罪法》等法律都比憲法、行政法規和普通刑法具有更高的法律效力，處罰也更加嚴厲。
此外軍隊管理、訓練教育、后勤補給、紀律懲處等方面的法規也比較健全。軍事委員會等機關過《內務規則》、《陸軍禮節》、《操典》、《教范》、《陣中要務令》等法規。軍官教育和科研受到重視，陸軍大學、中央軍校及各種兵科、軍事?？圃盒?、國防研究院等部門的組織和活動都有法律規定。軍官晉升待遇等有《陸?？哲姽僮艨伎儣l例及施行細則》、《陸軍官佐退役俸及贍養金給予規則》、《陸?？哲娂夹g官薪給予暫行規則》等。根據規定，軍官的獎勵有傳令嘉獎、記功、記大功、頒發勛獎、提前晉升5種，其較高勛賞是“ 青天白日勛章”。軍人違紀懲罰和犯罪懲罰由《陸?？哲姂土P法》和《本部各級官兵對于陸?？哲姂土P法之懲罰權標準》規定。對軍官佐之懲罰有：撤職、停職、記過、罰薪、檢束、申誡；對士兵之懲罰有：降級、禁閉、勞役、禁足、罰站、申誡。
軍法執行機構齊全、銜級也比較高。孫中山在廣州的大元帥大本營曾設法制局。國民政府抗戰前在軍事委員會下設軍法執行總監部，抗戰后在國防部下設軍法局，均為中將級。陸軍、海軍、空軍和聯合勤務總司令部均設有軍法處，為少將級（ 海軍為上中校）。部隊一般在師一級設的軍法處。此外還設有專門監察機構，察舉違紀事項。
軍事刑法普遍及于平民。1937年 7月頒布的《陸海空軍刑法》規定，該法不僅適用于軍人，而且適用于“戰地或戒嚴區域”內普通平民的某些“犯罪”，如“意圖叛亂、聚眾掠奪兵器、彈藥、艦船、飛機及其他軍用物品或其制造局廠者”，“為敵人作間諜或幫助敵人之間諜者”，“損壞或壅塞水陸通路、橋梁、燈塔標記或以其他方法妨害軍事交通者”，均處死刑。193 0年公布的《陸海空軍審判法》規定同樣適用于“戰地或戒嚴區域內”的平民“犯罪”。此外，該法還規定了秘密審判方式。
中華民國軍事法與中國近代社會相適應，完成了近代化的過程。但是，由于其所具有的半殖民地半封建的性質，加之政治腐敗，戰亂頻繁，所以許多法律制度只停留在紙面上，或只得到歪曲的執行。
法制史論文:中國法制史課程多元化教學方法的探析
《中國法制史》作為大學法學專業課程,在法學教育中占據一定的地位。但是由于中國法制史具有史學的“務虛”特征,因此在以追求“務實”的法學教育環境中,并沒有得到應有的重視,已經成為一門漸趨弱勢化的學科。筆者從教以來,一直擔任《中國法制史》的教學工作,對該門課程所面臨的困境有著深刻的認識,如中國法制史教材以斷代史為體例的模式令學生感到內容繁雜且重復枯燥,該學科涉及大量文獻典籍及生僻字詞讓學生望而生畏,中國法制史缺乏實用價值而使學生產生傳統法律虛無主義的錯誤觀念等等。針對這些問題,筆者認為,教師應當采用多元化教學方法,以講授教學法為主,適當輔以案例教學法、比較教學法和多媒體教學法,從而增強課程吸引力,加深學生對古代法律知識的理解和記憶,達到改善教學效果和提高教學質量的目的。本文將以《宋代法律制度》的教學為例,對中國法制史的多元化教學方法略作探討。
一、運用講授教學法,系統傳遞核心知識
由于中國法制史這門學科是以中國法制發生、發展為基本線索,以大量史料為理論來源,具有時間跨度長、涵蓋內容廣泛且零散、文字艱深晦澀、專有名詞難以理解等特點,因此教師在采用講授教學法時,要注意兩方面的問題。
(一)優化教學內容,做到詳略得當,重點突出
在講授宋代法律制度時,教師先簡要介紹宋代的政治、經濟文化背景,使學生初步了解宋代在中國封建社會發展史上具有承前啟后的地位,商品經濟的高度發展不僅促進了科學技術的提高、文化教育的興盛和思想觀念的更新,還使得宋代法制文明依然居于世界的前列。隨后教師以重點和難點為主線系統講授核心知識體系,在兩宋法制指導思想方面,應重點講授程朱理學和永嘉功利學派對宋代立法思想的影響;在立法活動上,主要講授《宋刑統》、編敕、編例和條法事類;在行政法律制度上,應著重于兩府三司的中央行政機構、由御史臺和諫院組成的中央行政監察機關、宋代科舉制度改革和歷紙、磨勘等職官考課制度;在刑事法律制度上,應把重點放在《重法地法》等刑事特別法和折杖法、編配法等宋代獨具特色的刑罰制度上;在民事法律制度上,教師講授的重點是,宋代因佃戶、雇工、婢女等有了民事主體資格而擴大了民事權利主體范圍,婚姻制度受程朱理學的影響而進一步強化了夫權,宋代物權體系以所有權、典權、永佃權等為主要內容,契約制度以擔保制度、契約中介制度和競標締約制度為主要特色,繼承制度主要是宗祧繼承、戶絕繼承以及女性、遺腹子、私生子、義子、贅婿等的財產繼承;宋代經濟法律制度可結合王安石變法講授方田均稅法、農田水利法、青苗法和市易法等,此外還有獨具特色的禁榷律法;在司法制度方面,重點介紹中央司法機關——大理寺、刑部和審刑院,宋代臨時審判機構——案議、制勘院、推勘院,還應結合《洗冤集錄》、《折獄龜鑒》和《棠陰比事》等著作講解宋代證據制度。
(二)從學生熟悉的背景知識人手,激發學生的濃厚興趣
很多學生在學習中國法制史這門課程時,認為該學科難度高且不容易理解,因此逐漸失去興趣。但是筆者發現,學生們對他們所熟悉的的背景知識卻很感興趣。因此,教師應盡量以學生熟悉的背景知識為切入點,由此展開知識點的傳授。在講授宋代婚姻制度時,可以引領學生賞析宋代詞人陸游的著名作品《釵頭鳳》。宋律明文規定,尊長對卑幼有主婚權和干涉他們婚姻的權利,因此盡管陸游和唐婉“伉儷相得”,但是“二親恐其惰於學,數譴婦,放翁不敢逆尊者意,與婦訣”。在講授宋代良賤制度時,通過介紹抗金英雄岳飛父子被害后,其親屬遭到流放而沒籍為官奴婢,揭示籍沒罪犯為奴婢的制度在南宋遭到廢棄。在講授刺配刑時,結合《水滸傳》第二十七回的記載,刑部官將武松殺潘金蓮、西門慶的行為定性為“斗殺”,遂得減死,判“刺配二千里外”之刑,揭示宋代以刺配刑懲治兇徒已是司法中的普遍現象。以蘇軾通判杭州時在風流和尚殺人案中的判詞為例來闡釋宋代法律與文學的關系,蘇軾的判詞是:“這個禿奴,修行忒煞,云山頂空持戒。只因迷戀玉樓人,鶉衣百結渾無奈。毒手傷心,花容粉碎,色空空色兮安在。臂間刺道苦相思,這回還了相思債?！?
二、運用案例教學法,培養學生的法律思維能力
在中國法制史的教學中,引入案例教學法具有現實意義,通過對中國歷代具體案例的研究和分析,我們可以從理論到實踐,得知其間法律規定和法律精神的變化;我們可以從文本到社會,理解立法與司法二者間的差距。從而激發我們深究導致二者間差距的諸多社會歷史因素的興趣,也使我們得以從中探尋到法律發展的一般規律。
中國法制史案例浩若煙云,主題多種多樣,難度參差不齊,涉及的法律問題各有不同,案例情節長短不一,如何根據教學目的有針對性地進行選擇并合理運用案例,是成功進行案例教學的關鍵。
(一)案例所概括的法律原則和精神應有現代意義
曾經有學者提出,中國法制史“固然讓今天的法學院學生們領略到中國古代法律文化的博大精深,但在很大程度上,卻無法與他/她們在法學院中接受到的其他主流知識對接”。這樣,學生不可避免地對務虛的中國法制史缺乏興趣。針對這一點,教師選擇的案例所概括出
來的法律原則和精神應盡量與部門法有所對接,使學生深刻體會古代法制在現代社會中的價值。在宋代法律制度的案例教學中,可以選擇北宋元絳書證定案的案例,在該案中,永新縣土豪之子龍聿盜用同鄉少年周整之母的手印,訂立契約蒙騙對方田產?？h官元絳根據契約上的年月寫在手印之上這一不符合客觀事理的現象,判決歸還對方田產。該案反映出口供的證據地位在宋代進一步下降,其他證據如證人證言、物證、書證及檢驗筆錄等越來越受到重視。再如南宋典主遷延人務案,阿龍將田地出典給富戶趙端,八年后的正月,阿龍想回贖田地,但趙端以田地正在耕種為由,要等到秋收后再還地。阿龍見回贖不成,便將趙端告到了官府。宋代法律中有訴訟時效制度即務限法,每年二月初一開始“人務”,即進入農忙季節,直到九月三十日為止,屬于務 限期間,官府停止受理民事案件。到十月一日“開務”,直至次年一月三十日為止,才受理民事詞訴。審理此案的地方官認為,趙端要等秋收后還地,以至于阿龍在長達八個月的務限期內無法起訴,而且阿龍很可能在這段時間內花掉收贖的資本,因此趙端“遷延”的目的就是想霸占該田產。依法應對趙端“杖一百”,但考慮到他年事已高,本案就此封止,只勒令他在收到贖田款后退還田業給出典人。該案就涉及宋代特有的不動產制度典權、體現訴訟時效的務限法和刑法中的恤刑原則,這些法律原則和精神在當今法制中仍有體現。
(二)案例應當具有典型意義
學習中國法制史的目的之一,就是讓學生體會古代中國社會、經濟、政治以及法律本身等各種因素對不同時期法制的影響,因此教師應當選擇能充分反映當時社會本質和社會意義的典型案例。如北宋時期的阿云一案:“初,登州奏有婦阿云,母服中聘于韋,惡韋丑陋,謀殺不死。按問欲舉,自首?！钡侵葜S遵認為阿云訂婚之時,服喪期未滿,故與韋某的夫妻關系不能成立,應以普通人處理,并將此案上報朝廷。這個案子送到大理寺以后,大理寺按照“謀殺已傷”的罪名,判處阿云絞刑。但許遵不同意大理寺的判決,他說:“阿云在衙門里接受審問的時候,剛一開始訊問,她就馬上全部交代了作案的事實。因此,應當承認她有‘自首’的事實,屬于‘按問欲舉’,要減二等論罪處罰?！彼紊褡诰桶堰@個案子交到刑部處理,刑部的官員認為許遵的理由十分荒唐,大理寺的判決是合法的。此案經刑部復核后,奏請皇帝裁決。,宋神宗特頒敕令,免除了阿云死罪。盡管這個普通的刑事案件事實清楚,但是涉及很多復雜的法律問題,如宋代對疑難案件的司法管轄、對該案件適用法律問題的爭議、敕和律的關系等等,因此從中央到地方引起激烈爭論,爭論范圍之廣、時間之長、涉及朝臣之多,在中國歷史上是非常少見的。通過對該案例的討論和分析,學生可以了解到北宋法制和司法運作方面的豐富信息。
教師在精心收集和選擇案例之后,通過預先布置案例、組織學生分析討論、總結解析案例三個步驟,將案例應用到教學之中。如果條件和時間允許,教師還可以引導學生以古代法律規定為基礎,以當下法律熱點問題為契機,以學生現有法律知識為背景,讓學生對案例角色進行分配,參與進來自行斷案。
三、運用比較教學法,實現古今融會和中西比較
中國法制史無論作為通識課程還是專業課程,都有必要引入比較教學法,既包括中國古代與現代的比較,也包括中國法律文化與西方法律文化的比較,以拓寬學生的視野。
(一)中國古代法制與現代法制的比較
中國法律文化是中國古代幾千年文明積累和沉淀的產物,有其自身的延續性與繼承性,至今仍深刻影響著現代法律文化,因此有必要進行古今對比以引導學生更好地理解現代法治狀況。教師在講授宋代登聞鼓機構時,可以把擊登聞鼓這種宋代進京上訪的主要形式與當今存在的進京上訪進行比較,使學生認識古代的“越訴”和“京控”與今天的上訪從歷史根源上是一致的,進而認識現今上訪形成的原因并深入理解法律文化的繼承陛。教師在講授宋代科舉制度時,可以把它與現代的高考制度和公務員考試制度相比較。宋代科舉中的別試制度、封彌謄錄制度、鎖院制度、殿試制度等所規定的閉卷、密封、監考、回避、入闈、復查的方法至今還為現代高考和公務員考試所沿用。
(二)中西法律文化的比較
在中國法制史的教學中,還應當進行中西方法律文化的比較,既有助于增進學生對西方法律文化的了解,又能突出本國法律文化的特色,從而增強學生的民族自豪感。以宋代相鄰關系的法律規定為例,《宋會要輯稿·食貨五之二十八》載:“地原從官地上出入者,買者不得阻礙。宅舍亦開。且新舊間架丈尺闊狹,城市鄉村等緊慢去處,并量度適中,估價務要公當,不致虧損公私?！庇?“居住原有出入行路,在見出賣地者,特與存留?！痹诜▏?直到約700年后的《拿破侖法典》第682條和683條才有類似的規定:“自己的土地被他人的土地圍繞,且并無通道至公路時,土地所有人得為自己不動產的便利,要求在鄰人土地上取得通行權……”;“通道一般應在被圍繞的土地與公路間距離最短的線上開辟”。再如,對12世紀、13世紀產生的中國訟師和英國律師進行比較。大約在北宋仁宗之后,民間糾紛日益增多,好訟之風初露端倪,到了南宋逐漸盛行。隨著民間好訟風氣的興起,一種專門教人打官司的學問“訟學”與職業“訟師”便應運而生。但是在中國士大夫特有的無訟理想法制觀念下,訟師遭到宋代官府的抑制和打壓,因此訟師無法完成向現代律師身份的轉換。而同時代的英國政府則對處于萌芽期的律師持一種保護的態度,將律師納入到法制的軌道,對其在職業道德方面提出較為嚴格的要求,對其人數予以限制,對其不當行為加以規范,等等。這些措施使得英國早期的律師得以存活并不斷發展。通過中西對比,能使學生客觀認識中國古代法律文化,有助于培養學生的民族精神。
四、運用多媒體教學法。培養學生的自主學習能力
中國法制史的多媒體教學形式主要是使用power point制作課件,其主要內容包括:課外必讀與參考書目、授課進程中必要的引文和注釋、授課要點與難點、課后作業點評等等。教師在制作課件時,可以適當配合使用圖片、漫畫、歷史故事視頻、講座視頻、電子書、word文檔等,>
但不宜過多和繁瑣,以免過分吸引學生的注意力而擾亂正常的思維和思路。在講授宋代法律制度時,通過展示張擇端的《清明上河圖》,使學生直觀地感受到宋代高度發達的商品經濟;通過展示《宋兄弟爭財圖》,幫助學生理解儒家傳統的“重義輕利”觀念在宋代受到嚴重沖擊;通過展示宋寧宗嘉泰四年詔頒的《驗尸正面人形圖》,使學生感受宋代檢驗制度的完善程度;通過播映中央電視臺科教頻道的視頻《解密大宋法醫宋慈神奇驗尸奇法》,讓學生形象地了解宋代法醫宋慈在《洗冤集錄》中詳細記述的驗尸方法。
當然,多媒體教學并不局限于教師在課堂上放映和講解power point課件,它還包括課外資料的提供、課后的問題解答、討論等內容。教師還應當利用互聯網的便利為學生提供網上課件和教學錄像,還可以通過互聯網和學生進行資料交流和觀點論爭。
五、結語
在當前建設社會主義法治國家的進程中,《中國法制史》教育具有重要的現實意義。學好中國法制史,不僅可以完善學生的知識結構,而且還可以啟發他們思考法制轉型和法律移植的一般規律,從而探索出一條更加適
合中國的法治建設道路。作為中國法制史的教師更是任重道遠,一方面,教師要在才智和品格上不斷完善自我,增加知識積累,既從整體上通曉中華民族五千年的法律文化傳統,又能以法學的眼光對其中的事件進行分析與評判;另一方面,要把教學活動看成一門藝術,探索多元化的教學方法,展開多層次的教學模式,通過中國法制史的教學活動,激發學生的深厚歷史感和強烈現實感,從而使學生領會中國法制史的精髓,喜歡并認真學習這門課程。
法制史論文:《中國法制史》本科課程教學改革探析
摘 要 通過歷年司法考試“中法史”真題可以發現，司法考試強調對歷代法制及指導思想的總體認識、對專題性法制史、對貫概古今能力的考查。在《中國法制史》教學過程中存在很多問題，主要包括學生掌握知識的碎片化，缺乏現實關注。這不但不能使學生滿足司法考試的需要，更不能為解決現實問題提供歷史視角和借鑒。中國法制史教學應該側重法制思想和法律制度演變過程的系統考察，應該關注現實問題，培養學生古為今用的意識和能力。
關鍵詞 中國法制史 司法考試 本科教學改革
一、歷年司法考試《中國法制史》真題的特點
中國法制史自2003年首次列入司法考試大綱以來，大概占卷一總分值的8%左右（卷一總分值150分），即10分左右，題型主要集中在選擇題部分。其中，中法史試題的分值主要介于6～8分之間，當然也有例外，2003年和2005年的分值分別為10和11分。綜觀歷年司法考試“中法史”真題，其主要特點如下所述：
（一）強調對歷代法制及指導思想的總體認識
歷年司考“中法史”真題中，占據題數比例較大的不是哪朝哪代，而是對中國歷代法制的總體認識，高達16題之多（表1）。在這16題當中，對歷代法制指導思想的總體考查有4題（2005年卷1第63、64題、2009年卷1第57題、2014年卷1第56題）；對中國古代法典總體演進歷程的考查有3題（2008年卷1第9題、2012年卷1第18題、2013年卷1第18題）?？梢姡痉荚嚒爸蟹ㄊ贰闭骖}側重對歷代法制及其指導思想的總體認識，而不局限于單獨的知識點。在制度及其指導思想總體認識和發展脈絡之中學習中法史，是司考“中法史”題目的重點。
（二）注重對專題性法制史的考查
中國法制史傳統教學中主要以時間序列為線索向學生講述法制歷史的源流，法制的時代特性較為顯著，但與部門法教學不能相對應，致使教學內容的體系性方面常有缺憾。如果能以部門法史對之作補充，則有利于通過縱橫結合，使學生對知識的定位更加，加強和深化與現代部門法之間對比了解。以選拔實務性法律人才為宗旨的司法考試，已開始注重對專題性法制史的考查，如對中國憲法發展史的考查（2005年卷1第94題），對中國古代刑罰制度史的考查（2010年卷1第15題），對中國古代民事法制史的考查（2007年卷1第10題），對中國古代訴訟制度史的考查（2009年卷1第58題）。部門法史的發展是上世紀九十年代以來中法史研究深化的重要表現之一，這說明中國法史學界已經開始突破中國古代的法律就是刑法的陳舊觀念而以一種更加開闊的視野來考察中國傳統法制，大量憲政、經濟、民事、行政法史等研究成果問世。可以看出，專題性法制史既是學術界關注的熱點之一，也是實務界所親睞的對象。
（三）貫概古今
值得一提的是，在2007年和2009年司法考試卷4中，有涉及到中國法制史的分析論述題，分值在20～25之間。如2007年卷4第7題，即要求根據題目中所提供的素材，從古代的“無訟”、“厭訟”、“恥訟”觀念到當代的訴訟案件數量不斷上升的變化，自選角度談談對該問題的看法。該題是一道理論聯系實際的典型，它告訴我們，學習中法史不僅僅是對歷史的回顧，更重要的是以史為鑒，如何服務于當下社會。中國“無訟”的價值觀念乃是在道、儒、法等中國哲學思想的長期影響下，形成的“和為貴”、“讓為賢”等根深蒂固的法律思想，老百姓“以訟為恥”，認為“對簿公堂”是極不光彩的事。統治者也力行“德主刑輔”，強調道德倫理教化，不重視運用訴訟方式解決爭議。在中國快速發展經濟的過程中，人們似乎又走上另一個極端，將訴訟當作解決糾紛的或者最主要的方式，動不動就訴諸法院。這是歷史發展的必然，是國家民主法制建設進程加快，公民法律意識、維權意識的增強以及司法解決爭端的有效性、性和終極性特點的基本反映。但我們也要清醒地看到，訴訟也有其自身的局限性，如程序繁瑣、費用昂貴，時間持久，特別是難以做到當事人之間不傷和氣與維持原有和睦關系。因此，在實踐中盡可能減少訴訟，引導、鼓勵當事人把訴訟作為的救濟手段，大部分案件盡量通過和解、調解、仲裁等方式解決?？傊?，要根據實際情況，均衡得失，采取一種更為恰當的解決方式。隨著改革開放的進一步深入，告別無訟是歷史的必然趨勢，是社會進步的體現。但過于強調訴訟的作用，也非法制建設的本意?！昂迷A”盛行之下，大量的司法資源被無謂地浪費，當事人也為之付出了代價。所以，“厭訟”固不可取，“好訟”的負面效應也必須正視。這就是歷史帶給我們的經驗和教訓。
二、《中國法制史》本科教學中存在的問題
現在法學專業學生對《中國法制史》的學習興趣不大，動力不足，效果不好?，F在法學教學觀念和方式不但無法滿足司法考試的需要，更遑論為解決現實問題提供歷史視角和歷史借鑒。
（一）掌握知識的碎片化
在中國法制史這門課的教學過程中，很多學生都反映這門課體系雜亂、知識點零散，因而學起來難度大，考試不容易拿到高分甚至不好通過。實際上，中法史兼具史學和法學雙重性質，同時也具有法學和史學的雙重難度。古代法律制度的產生與發展都與當時的社會背景密切聯系，要想理解某一制度必須對當時的社會狀況與文化有一定程度的了解。如果單純用法律語言去解釋，只能使內容更加晦澀難懂。
中國歷史上有很多各具特色的法律制度，學生在學習過程中，很容易把心思傾注到對各個知識點的記憶，而忽視了從整個歷史長河的視角來把握法律制度的流變。比如說，明清時期“三司會審”中的刑部，其職能是國家較高審判機關，總掌“天下諸刑獄”；大理寺的職能是國家慎刑機關，“掌審讞平反刑獄之政令”。有的學生在學習了明清的司法制度后，忽略了對之前唐宋時期刑部和大理寺職能的回顧，而這一時期，大理寺主管審判，對應的是明清的刑部；刑部主管復核和司法行政，對應的是明清的大理寺。如果學生只是單純記憶各個時期的司法機關及其職能，而沒能將整個歷史時期的司法機關集中起來加以對比學習，那么知識的掌握就比較碎片化了。
（二）缺乏現實關注
中國法制史課程的教學目的是要幫助學生認識中國法制的歷史演進過程，認識歷史上法制的成功與失誤，認識當代中國顯性和隱性法制的本土淵源，認識中國法律傳統的基本特征，認識在西方法制沖擊下中國法制近現代化的得失利弊，認識中國傳統法律文化遺產對當今法制建設的正負作用和意義。但在授課過程中，有些老師忽視了對現實問題的關注，只講課本知識，同時，學生也沒有意識將古今聯系起來加以對比分析，導致很多學生在學完這門課之后便很快忘記了各色各類的知識點，將中法史知識扔進了歷史的海洋。歷史只有跟現實聯系起來加以分析才具有永恒的魅力，如果單單學習歷史而忽略其傳承性，缺乏足夠的現實關注，那么歷史只能是空中樓閣，毫無任何生命力可言。比如說，在講授漢代“親親得相首匿”法律原則時，切勿就事論事。具體來說，在法律儒家化的歷史背景下，除謀反、謀叛和謀大逆等嚴重危害皇權的十惡不赦罪行外，親屬間互相隱瞞罪行，即同居相隱不為罪。而在現行《刑法》中，親屬之間相互隱瞞罪行就會構成包庇罪。比較之后，教師提出問題：我國現在有無必要實行“親親得相首匿”原則？如有必要，哪些犯罪可以適用，怎樣界定親屬的范圍。進而讓學生思考：自清末變法至今，我國引進大量法律制度，建立了較為完善的法律體系，由于在某種程度上忽視了對自身法律傳統的總結、理解，導致在法律實踐中出現天理、國法與人情的現實矛盾沖突，作為法學學生，應該怎樣做到古為今用，洋為中用。
三、《中國法制史》本科教學改革的方向
在對中國法制史本科教學過程中存在的問題加以分析之后，筆者結合歷年司考“中法史”真題的特點，并以此為視角，認為有必要對中法史課程進行相應的教學改革，以達到中法史教學的目的。
（一）對歷代法制指導思想發展歷程的梳理
學習中國法制史必然離不開對歷朝歷代法制指導思想的深刻領悟?？v觀中國古代法律思想的發展歷程，從中我們可以尋找出其基本發展脈絡：中國早在商、周兩個朝代就已經形成了相當完整的法律，也開始形成有系統的法律思想。西周統治者提出的“明德慎罰”思想，對于后世產生了極其深遠的影響。春秋戰國時期，文化領域出現了“百家爭鳴”，“百家爭鳴”時代的學說奠定了以后兩千多年法律思想的基本面貌。自秦朝后大一統政治局面形成，如何更好地維護和鞏固這種君主專制中央集權，成為以后兩千多年中國思想界討論問題的出發點和中心任務。兩漢時經改造的儒家禮教逐漸成為一種正統的官方理論，其對法律的定位和論斷也就成為指導立法和司法實踐的重要因素。思想的爭鳴已經過時，不能再被統治者所容忍，只是在若干的具體問題上后世的思想家有一定的發展。鴉片戰爭開始打破中國傳統社會的結構，隨著空前的統治危機以及民族危機的加劇，反映在思想界也再次出現了爭鳴的局面。維新運動時期，歐美的法律學說開始傳入，猛烈地沖擊中國思想界，這一趨勢在20世紀初依舊存在。然而由于20世紀初中國處在長期的戰亂之中，并沒有具備建設近代化法制所需要的穩定的社會條件，也沒有給思想界充分吸收消化匆忙引進的歐美各類法學流派的機會，更沒有創立本土法學學派的可能。尤其是引進的法律制度、法學學說和中國社會脫節，形成了西化的社會精英階層法律思想和保留傳統觀念的民間法律意識的巨大鴻溝。
（二）對歷代法典更迭與演進的梳理
歷朝歷代的法典編纂及其演進歷程是中國法制史課程的重中之重。宏觀地掌握整個歷史時期的立法動態，是我們學習中法史的基本任務。中國法制文明起源于炎黃時代，自那時起至今，已經歷了五千年漫長的進化。在這一漫長的法制發展歷程當中，法典的編纂代表了中國法律文化的基本走向。但由于中國古代朝代眾多，且每朝每代的法典也存在不同程度的更迭，這就造成了學生在掌握這一知識點時存在困難。為了方便大家掌握該知識點，我們不妨將其演進歷程做成一張圖表，以便更加形象地加以對比分析（圖1）。
（三）注重古為今用
在中國法制史教學過程中，教師應該讓學生從比較法的視野來思考古今中外的法律制度。比如說：（1）在2008年刑法的修訂過程中，對于年滿75周歲的老人的刑罰適用，可以聯系中國古代尊老恤幼的法律原則加以探討。（2）在講授中國古代的直訴制度，即登聞鼓制度時，可以把擊登聞鼓這種古代進京上訪的主要形式與當今存在的進京上訪進行比較，使學生認識古代的“越訴”和“京控”與今天的上訪從歷史根源上是一致的，進而認識到現今上訪形成的原因并深入理解法律文化的傳承性。（3）在談到明代朱元璋“重典治吏”這個知識點時，可以聯系當下大力打擊貪污腐敗的現象，體味傳統與現今中央對治理貪腐的決心?？偠灾?，通過聯系當前法律實踐，能夠賦予中法史教學以更多的活力，必然能夠大大激發學生學習的積極性，在引導學生關注現實法律問題的同時，強化了對中法史知識的理解，提高透過表象從深層次把握法律問題的能力。
四、結語
博登海默曾言：“攻讀法律的學生如果對其本國的歷史很陌生，那么他就不可能理解該國法律制度的演變以及該國法律制度機構對其周圍的歷史條件的依賴關系?！雹賹W好中國法制史的重要性不言而喻。但是，現代大學生在學習中法史過程中暴露出很多問題，比如學習法制史缺乏系統，不能從古今中外比較的角度去認識中國法制史中的概念、法律制度和法律思想。從司法考試的趨勢來看，從法律制度和法律思想的源流過程來理解具體的法律制度，是考試的方向。那么，無論是提高學生學習中法史的興趣，還是提高學生中法史的理論素養，還是應對司法考試，都需要在教學方面有所改變。教師在教授中法史課程時，應該在我國法律制度和法律思想源流和脈絡的背景下去講授某個具體法律制度，應該在古今比較的視野下去講授中國古代法律制度。這樣有助于提高學生學習中法史的興趣，有助于為學生分析問題和解決問題提供歷史思維。
（作者單位：安徽師范大學法學院）
法制史論文:法制史教學中古代文學作品運用的路徑略談
摘要：法制史是關于法律制度的歷史，涉及許多歷史知識，兼具史學和法學雙重性質，歷史知識中有許多與古代文學作品密切相關，教師適當引用古代文學作品中的涉法內容講授法制史，可以挖掘出深具法學價值的制度傳承與風俗流變，幫助學生更好地識記法律制度和更深地了解法律文化。
關鍵詞：法制史教學 運用 古代文學作品
引言
古代的法律制度產生與發展都與當時的社會背景聯系緊密，法制史是關于法律制度的歷史，涉及許多歷史知識，兼具史學和法學雙重性質，同時也具有法學和史學的雙重難度，這些歷史知識中有許多與古代的語言文學作品密切相關。歷史不能重演，今人只能通過文字材料、歷史文物等間接了解過去，其中文字材料是提供歷史發展具體狀況和史實情節的主要源泉。文字材料包括歷史文獻和文學作品，但歷史上許多社會現象在歷史文獻中未必有正式記載，文學作品通過塑造形象，真實、具體、典型地再現社會生活，在相當程度上真實地反映了特定歷史時期和地域普遍的意識形態、風俗習慣、社會面貌和法律狀況，滲透著濃郁的時代特色。文學與史學之間沒有界限，歷史為文學作品提供時代背景和素材，有的文學作品本身就是珍貴的史料，正所謂文以載史，史以文傳。[1]因篇幅所限，文中“法制史”指的是中國法制史。古代文學作品主要指民國以前的小說、詩歌、史書和戲劇。
法制史講授的內容遠離現在生活，若照本宣科，教學效果肯定不好。講授法制史時，教師適當引用古代文學作品中的涉法內容，與課程教學內容相互聯系和對照分析，從中挖掘出深具法學價值的制度傳承與風俗流變，可幫助學生更好地識記法律思想史和法律制度史。具體說來，在法制史教學中運用古代文學作品主要有以下幾種途徑：
一、借助小說
中國古代“小說”與“史傳”有著難以分割的親緣關系，其中與中國法制發展重合部分的內容不少。講解清朝婚姻制度時，可以引入四大名著之一《紅樓夢》的相關內容：薛姨媽為寶釵定親征詢其意見，寶釵正色地對母親道：“媽媽應該做主的，再不然問哥哥。怎么問起我來了？”由此可知，男女締結婚姻主要體現家長意愿，實行尊長主婚，家長有權對子女婚姻對象進行選擇和確定。清朝特別強調婚書的法律效力。即使沒有正式的婚書，接受聘財的行為也被視為婚約。[2]剛烈任性的尤三姐因愛慕柳湘蓮人品，提出非其不嫁，得到了柳湘蓮的定情寶劍，但柳湘蓮對尤三姐勇敢的行為感到疑惑，繼而反悔，并前往索要訂禮，三姐見其反悔，拔劍自刎，演出了一場愛情悲劇?；榧s的效力在這里可見一斑。在婚姻禁忌方面，清朝規定：同姓不婚，同姓不婚目的是防止血緣相同或相近者之間的亂倫；同輩親屬不婚，娶姑舅、兩姨姊妹者，本有處罰，但民間姑表、姨表兄弟姐妹通婚相沿成俗，聽從民便，否則也就不會存在令無數讀者為之嘆息的寶黛之間的愛情悲劇了；良賤不婚。賤人娶良人為妻妾的要處以杖刑，家長如果知情則同罪，而良人娶賤人為妻的，庶民無罪，但是為官之家長及其子弟要接受杖刑處罰。[3]如此就不難理解《紅樓夢》中的奴婢要么隨便配給小子，要么被主人納為妾，即使其中較的襲人，也只有與同具卑賤身份的優伶蔣玉菡結為夫妻。再看婚姻解除條件。賈璉的合法妻子王熙鳳擔心尤二姐生兒子后取代自己的位置，苦于“七出”中的“不孝”“妒”和“無子”婚姻解除條件的限制，只能以迂回戰術對待尤二姐：明著對尤二姐精心照顧，暗里找來原與尤二姐訂婚的張華，逼他誣告賈璉“強逼退親”等罪名，希望借此趕走尤二姐，因清律對訂婚后男女再擅許他人者，有嚴厲的懲罰，致使尤二姐被逼自殺。借助對《紅樓夢》的講解，學生對清朝婚姻家庭制度一目了然。
法律作為文學的主題，自古以來中西皆有存在，尤以《狄公案》和《包公案》等公案小說最有代表性。[4]中國古代公案小說，以案例為中心，以懲治罪犯和張揚正義為主要內容，小說主要人物為清官、罪犯、受害人等，其中清官如《百家公案》《龍圖公案》中的包公、《海公案》中的海瑞等均為核心人物。公案小說反映特定時代的刑事犯罪、民事糾紛和司法活動等方面的社會生活，折射了審判官、民眾的司法心理和作者的法律意識，即便有些案件反映的不是個人的真實，也是社會的真實。中國法制史具有“司法權和行政權合而為一”的特點。[5]學生對此特點不容易理解，此時可引入《水滸傳》中的刑事案件，《水滸傳》雖然不是嚴格意義的公案小說，卻講述了幾個公案故事，藉此可以了解我國古代地方司法與行政之間的關系：地方較高行政長官也是地方較高司法審判長官，對當地行使完整的管轄權。在宋朝，官府受理案件后需做前期準備工作：首先是勘驗。對此文中有詳實描寫：武松殺死潘金蓮和西門慶后，地方長官帶著一干人到紫石街和獅子橋酒樓前分別對潘金蓮身尸和西門慶身尸進行檢驗，清楚地填寫尸單各項目，然后回到縣里呈堂立案。[6]勘查檢驗不僅有初檢，還有復檢。然后是傳訊。傳訊對象除原告、被告外，還包括相關證人。除有罪者外，被傳訊到案的證人在質證完畢后，馬上釋放。對于徒刑、流刑和死刑案件，案犯逃匿還沒錄問的，證人不得出遠門，以便官府隨時傳訊到庭。如楊志等案件就是錄完口供后釋放證人，讓其在家聽候官府傳訊。[7]課后學生可結合現行刑事訴訟法相關規定加以對照分析，并思考我國起訴方式和司法鑒定程序需要完善之處。
二、借助詩歌
中國是一個詩的國度，自古就有人用詩來反映歷史，古代詩詞中蘊含不少法律知識?！对娊洝肥俏覈钤绲脑姼杩偧?，它真實地反映了從西周到春秋大約五百多年的社會各方面狀況。[8]西周時期禮法結合，要想了解彼時的婚姻制度狀況，可以引用《詩經》。先秦婚姻的締結，程序十分繁瑣，一旦越過禮法的規制而締結的婚姻，在絕大多數的情況下，不被世人所承認。如《詩?齊風?南山》稱：“……娶妻如之何？必告父母……娶妻如何？匪媒不得。”顯而易見，男女雙方締結婚姻關系的前提條件，是必須告訴父母并尊重于父母，而且還必須由媒氏充當介紹人。即便是地處偏遠、受周王朝禮教影響較少的齊、衛之地，也遵從這一原則。此處的媒氏，并非指后來普通的媒人，而是指當時掌萬民之判的官方“媒氏”。
從《詩經》開始發展到清末，詩歌在中國古代文壇上占據重要地位，其中的唐詩更是達到頂峰。詩歌具有朗朗上口的特點，容易被人熟記，引用詩歌中涉及的法律可以增加課堂的生動性，培養法學學生的審美情操和人文素質。
三、借助史書
文學作品離不開歷史：歷史人物、歷史事件和歷史現象為文學創作提供豐富素材，若抽去歷史，文學作品變成無本之木。歷史離不開文學作品：歷史記載、歷史傳播需要借助文學形式，特定時期的社會生活各個方面能被記入正史的畢竟是一小部分，大多數是以小說、詩歌、散文、戲劇等文學作品形式流傳下來。我國古代文學與史學不分家，如以中國最早的一部的正史《史記》為例，它既是的紀傳體通史，又是杰出的文學作品，它所記載敘述的史實成為了解中國古代社會法律制度和法律思想的重要依據。教師在講解漢朝刑事法制度對“略賣”行為的處罰時，可引用《史記》記載拐賣人口的相關內容。古代中國將拐賣人口稱為“略賣”，收益較大，雖歷朝對此均是嚴刑苛法，但仍有人偏向虎山行。漢朝對“略賣人”的處罰相當嚴重，將其與群盜、盜殺傷人等重大罪行并提，并對之執行特別殘忍的死刑方式――磔刑（砍頭后將尸體分裂）。人口拐賣犯罪行為是對受害人及其家庭的極端侵害，給社會帶來廣泛心理恐慌，嚴重威脅著整個社會的和諧。[9]我國現行刑法規定的是拐賣婦女兒童罪而不是拐賣人口罪，導致大量類似被賣到黑磚窯打黑工的男性公民的合法權益得不到切實有效的維護。通過對比學習，可以培養學生獨立思考的法律思維能力。
四、借助戲劇
古代涉及法律的戲劇較多，尤以元代公案戲《竇娥冤》最突出。我國古代審判大多奉行有罪推定證據原則，自西周以來，原被告雙方口供是最重要的訴訟證據，為取得當事人的口供，往往會使用刑訊逼供手段，從而背離事實真相，導致大量冤假錯案?！陡]娥冤》中，太守桃杌在實行有罪推定的證據原則指導下，為逼取口供，目光威嚴，驚堂木一拍，對竇娥濫施酷刑，千般拷打，萬種凌逼。竇娥見此膽戰心驚、言語錯亂、生不如死、最終承認是自己害死了張驢兒的爹。我國現行刑法實行無罪推定，但刑訊逼供在目前司法實踐中仍然存在。通過引用《竇娥冤》，讓學生明白刑訊逼供存在的歷史原因及其不合法性，培養學生形成良好的法律職業道德操守。
以小說、詩歌、史書和戲劇為素材，可以增加法制史教學的知識性和趣味性，使教學收到事半功倍的效果，但法律與文學畢竟有著質的區別，在將法律與文學相結合進行法學教學的過程中應注意：并不是所有的古代文學作品都可以應用到法制史課堂中來，也不是每一個知識點都需要古代文學作品的輔助。教學過程中引用不宜太多，分量要適度、少而精，不可喧賓奪主，更不能把法制史課變成古代文學作品賞析課。運用古代文學作品本身不是目的，只是法制史教學手段之一，決不能代替法律知識的講授。
法制史論文:中國法制史教學的應用性教學方法探索
摘 要 中國法制史作為基礎理論課程的定位決定了它理論色彩偏重的特性，故教學重點更多的是關注如何增強理論性教學的效果，而它所具有的和可被開發的應用性的這一面卻常常被忽略或被輕視。本文的目光擬聚焦于探索如何增強學生對中國傳統法律知識的應用能力，嘗試對“案例穿越”、“學生老師”、“法史辯手”等教學方法及其運用進行研究，并最終達到優化教學內容、改進教學方法，提高學生學習這門課程的積極性和主動性，為應用型法律人才的培養準備堅實的理論基底之目的。
關鍵詞 中國法制史 應用性教學方法 案例穿越 學生老師
中國法制史一度是法學本科教育的核心課程之一，它是鋪墊法律理論基礎不可或缺的部分，被列為法學本科教學的必修課。但在實際的教學過程中卻出現了一些問題：因為中國法制史作為一門法學的基礎理論課程，以史料構筑理論來源，學科的理論性和體系性不強，知識點零散;以史料作為研究對象，缺少理論性的綜合分析，所以實用性相較而言不明顯，其枯燥晦澀的一面在所難免。
中國法制史作為基礎理論課程的定位決定了它理論色彩偏重的特性，故教學重點更多的是關注如何增強理論性教學的效果，而它所具有的和可被開發的應用性的這一面卻常常被忽略或被輕視。同時這門課程易被學生忽略或被輕視的原因在于它的應用性不強，被認為對學生今后的就業或作為法律人執業效用不大，再加上課程本身的特點，很輕易被劃歸純粹法學基礎理論課程。在實際教學過程中就造成課堂氣氛不夠活躍，學生參與度不高、學習這門課程的興趣不濃厚，更多的是為了司考和考研的功利目的而被動地學習。所以本文探討這一問題的價值和意義就在于增強中國法制史這門課程的應用性價值，凸顯這門課程在法學本科教育中的重要性，打通中國法制史和其它部門法的交流渠道，優化教學內容，改進教學方法，提高學生學習這門課程的積極性和主動性，為如何通過這門基礎理論課程的教學呼應培養應用型法學人才這個宏觀命題做力所能及的探索，為應用型法律人才的培養準備堅實的理論基底。
要達成此目的，就須將中國法制史課堂教學的目光聚焦在如何提高學生對中國傳統法律知識的應用能力上。一方面善加利用中國四千年的傳統法律文化這筆巨大的財富，收獲豐厚的理論回饋;另一方面，開發多元化的方法解決這門課程理論色彩偏重的特性，發掘并突出中國法制史這門課程的應用性，探索并彰顯它的實踐價值，讓學生親身參與到理論的認識與總結過程中去，增強學生對中國傳統法律知識的應用能力。
新型教學方法的探索與運用，可以增強課堂時間的有效性，可以延展有限的課堂教學，是實現教學改革目標的核心。下面的幾種方法是在教學實踐中已經初步采用，并在進一步的嘗試中，期望通過更多的教學互動，不斷檢驗和完善之，更或是發現更多可改進的靈感和更加優良的方法。
1 “案例穿越”的案例教學法
案例的倚重和廣泛運用可以讓學生身臨其境地參與和還原到具體的歷史場景中，變機械的學習知識為自主的裁斷案件。不僅可以打通中國法制史和其它部門法的交流渠道，發揮基礎理論課程的平臺和支撐作用;而且可以讓學生變被動接受為主動探索，活躍課堂氣氛，增強學習興趣和效果。
這種方法有兩個思維進路：一是“古案今判”，二是“今案古判”。不管思維的方向正或是反，這種教學方法的成敗很大程度上取決于案例選取的質量。雖然浩如煙海的歷史長河中留下了不計其數的資源，但具體能適用于教學實踐、又能發揮預期教學效果的，卻是精挑細選后的少數。所以選用什么樣的案例是個不斷取舍的過程，需要反復地實踐以驗證選取的效果。
1.1 “古案今判”
所謂“古案今判”，即選取中國法制史上具有代表性的案例，運用今天部門法的知識去審判、解讀和評價。例如中國傳統法律被冠以重刑輕民的特色，具有典型性的案例多為刑案，引導學生用今天所學的法律知識去解構傳統刑案，架通中國法制史和同期開設課程刑法學的聯系，發掘古為今用的因子。
這種方法需要選取來自各朝各代的典型案例，這些案例的準入要求首先必須是有趣的，這樣同學們才有進一步研讀的興趣。同時這些案例需要具備牽涉甚廣、或影響頗大，和今天的法律評價有所牽連或相去甚遠，案件的可切入點很多等要素，這樣可供同學們運用今天部門法的理論重新進行多角度的審視，在新舊巨大的沖突中檢視傳統法律，并能更加靈活地運用部門法理論。例如“公主之死”，①這個發生在公元六世紀北魏時期的案件就是一個很好的范本。雖然案情并不復雜，但牽涉的問題異常豐富?？梢砸龑瑢W用今天的部門法知識去處理此案中所涉問題：胎兒的身份如何確立與殺子罪的認定，夫妻之間殺傷罪的認定，通奸罪的論處和直系血親的檢舉作證義務，管轄權與皇權對司法權的干涉等問題。然后同學們可將歷史上處理的結果和自己的裁斷做比較，形象體會中國傳統法律里較為深奧抽象的父系倫理法制化、法律儒家化等問題，并進一步理解中國傳統的孝親思想、家族主義等更為宏大的問題。
，可以把目光再投回現下，雖然換了政體、換了法律，同樣的問題今天可能依然存在，譬如“女性的權益并未在法律上獲得的保障”。故以史為鑒，不僅要探討法制史，還要用其照亮今天和未來，這是歷史給我們的啟示。
1.2 “今案古判”
同理，“今案古判”，即用逆向邏輯，把今天耳熟能詳的案子置于古代社會某段特殊的歷史背景之下，用特定時間段上古人的角度和法律觀去剖析案例，或者可以用不同朝代的法律作為依據去裁斷同一個案件，從而辨析歷史上不同時段法律、古今之間法律的異同。讓傳統的法律制度在同學們的穿越嘗試中鮮活起來，以助于學生更加深刻地理解傳統法律，而不是死記硬背某朝某典。
運用這種教學方法，所選擇的案例一方面要注意新鮮度，即好為教學進行當時社會熱議的案例。但并不是所有廣為熟知的案例都適用于用傳統法律去裁奪，故另一方面，要考慮這個案件和所授知識之間的聯系點，這個聯系點好是古今法律之間有所類似或有所沖突。
中國傳統的法律并不只是紙上的法律，而是在某個特定的歷史時空之下的客觀真實存在，要深刻地解讀它，好的方法無疑于將之還原于特定的那個當下，并嘗試理解古人的判決和法律，這種理解需要對當時的歷史文化背景有所認識，這也是在剖析案情時需要挖掘的，同時這對老師和同學提出了新的要求，是一個更加深層次的學習過程。怎樣把握時間的分配、廣與深的維度等問題，需要在實踐中不斷摸索總結。
2 “學生老師”的體驗式教學法
實踐畢竟還是需要理論作為支撐，只有熟練的掌握中國法制史所涵蓋的基礎理論知識才能支撐上述的“案例穿越”法。為達成這個目的需要讓學生積極地參與到主動學習的過程中來。
基于前述中國法制史這門課程本身的特征，學生普遍感覺整個課程的知識點很多，體系性不強，記憶有難度。散亂的知識確實是難以記憶的，這樣也不利于知識點的連貫和理解，所以尋找合適的紅線把零落的珠子串成體系，是中國法制史學習的一個好的方法。但單純依靠課堂講授，依靠教師單方面理出線索，學生是否真正掌握是不能確定的，畢竟教師的思路并不一定是學生易于接受的好的方式，故遺忘率很高，基本是考完忘完。
所以采用“學生老師”的方法，讓同學自己去尋找線索，自己去串聯知識點，然后再分享給全班同學，不失為一個好的方法。在這個過程中，每一個充當老師的學生對其所選取講授的知識至少有兩次深度接觸，及時次是資料的搜集和整理，要講授的話必須針對所講內容進行拓展，在深度和寬度上超越教材，否則照本宣科聽眾是不能接受的;第二次是吸收與講授，首先自己得理解、同時適量地記憶所講授內容，在臺上才會從容。親自動手動腦的東西更容易轉化為自身的知識儲備，變被動為主動。
在既往教學中曾初步采用過“學生老師”的方法，即學生在擬定題目范圍內自由選擇一個主題授課，一般是學生自發組成團隊，自己搜集資料，制作PPT，撰寫講稿，再正式授課。學生的積極性很高，有時預留的時間還不能滿足大家的要求，效果較為理想。期末考試如果出現類似的分析論述題，曾參與其中的學生的答卷是比較精彩的。在后繼課程中，如果出現關聯知識點也能再認再現。
今后改革的思路是除了繼續堅持在擬定題目范圍內讓學生自由選擇一個主題授課外，可以嘗試在一些重點章節選取主題讓學生自主講授，并增加學生點評、老師總結環節，提高學生的參與度，讓這一方法更加完善。
3 “法史辯手”的互動教學法
上述的兩種方法可讓學生不僅牢固掌握法制史基礎知識，更增強應用理論知識的實踐能力，而開發多元化的方法解決這門課程理論色彩偏重的特性，讓學生持續地親身參與到理論的認識與總結過程中去，是中國法制史教學改革不懈追求的目標?！胺ㄊ忿q手”的教學方法可進一步激發學生學習的興趣和主動性，有助于學生改良學習方法和培養法學思維。法制史發展進程中，一代代思想家們綿延百年爭論的問題或某一朝代熱議的話題不勝枚舉，讓學生自由分組，捍衛自己支持的觀點，充當“法史辯手”，唇槍舌劍，互較短長。
辯題的選擇是及時步，也是最關鍵的一步。首先，所選擇的題目必須具有可辯性，即爭議性，可以從不同的角度說理;其次，與課程緊密相連;，具有一定的現實意義。如何選題，教師可以和學生共同探討，如貫穿法制史縱線的肉刑存廢與刑罰制度變遷問題、宋朝爭議17年之久的“阿云之獄”和清末禮法之爭，都是可選之題。接下來，立場的確立、素材的搜集、提綱的擬定、理論的填充到的實戰，都由學生自己完成。在這個過程中教師可以適時提供指導，但僅僅發揮輔助作用，學生才是真正的主角。
在辯論結束后，同學交流感想，教師總結陳詞。課堂雖已恢復平靜，但同學的心中肯定還是余波未平，還會沉醉在法制史的世界里有所回味。對知識進行反復咀嚼才會有所想，有所得。
“案例穿越法”一來試圖讓學生在“案發現場”身臨其境，形象生動地理解理論知識;二來可以串聯基礎理論與實踐操作，架構基礎理論課程和部門法聯系的橋梁。傳統理論課程和后續部門法課程并不是截然分離的，千絲萬縷的聯系需要直觀的建設，“古案今判”和“今案古判”讓法制史的知識點和民、刑等部門法知識經脈相連。“學生老師”和“法史辯手”的方法，使學生不僅能牢固掌握基礎理論知識，且同時訓練其對所學知識的宏觀掌控能力和小切口深分析的細微辨識能力，培養學習和思考問題的方法。同時也是學生綜合能力的一種提升，勇于展示自己，大膽走上講臺，鍛煉口頭表達能力對今后的執業也有所助益。
課程本身的重要性并不直接體現為在學生今后的工作實踐中的重要性，但中國法制史這門課程卻是學生法律素養、法學知識大廈的基底，如何讓這種重要性潛移默化到學生的法律知識體系、法律意識中去，而不再是空洞地研究或強調課程的重要性，讓學生在學習的同時樂在其中，就必須充分挖掘中國法制史這門法學基礎理論課程的應用性價值，擺脫對中國法制史應用性不強、枯燥晦澀的成見，讓這門課程的教學靈動活躍起來。
本文的研究終是以改進教學方法、提高教學質量為圭臬，優化教學內容和教學方法，發掘中國法制史這門課程的應用價值和增強其實踐價值，激發學生學習的興趣和主動性，增強學生對中國傳統法律知識的應用能力，為應用型法律人才的培養準備堅實的理論基底為不懈追求之目標。
本文為西南科技大學校級教改項目的最終成果
